التوصية رقم 198: توصية منظمة العمل الدولية بشأن علاقات العمل ، 2006.

 الديباجة

المؤتمر العام لمنظمة العمل الدولية،

بعد أن دعا إليها مجلس إدارة مكتب العمل الدولي في جنيف، وبعد أن اجتمعت في دورتها الخامسة والتسعين في 31 مايو 2006، و

مع الأخذ في الاعتبار وجود حماية توفرها القوانين واللوائح الوطنية والاتفاقيات الجماعية المرتبطة بوجود علاقة عمل بين صاحب العمل والموظف، و

مع الأخذ في الاعتبار أن القوانين واللوائح، وتفسيرها، يجب أن تكون متوافقة مع أهداف العمل اللائق، و

وبالنظر إلى أن قانون العمل أو قانون التوظيف يسعى، من بين أمور أخرى، إلى معالجة ما يمكن أن يكون وضعاً تفاوضياً غير متكافئ بين أطراف علاقة العمل، و

ونظرًا لأن حماية العمال هي جوهر ولاية منظمة العمل الدولية، ووفقًا للمبادئ المنصوص عليها في إعلان منظمة العمل الدولية بشأن المبادئ والحقوق الأساسية في العمل لعام 1998، وبرنامج العمل اللائق، و

ونظراً لصعوبة تحديد ما إذا كانت هناك علاقة عمل أم لا في الحالات التي لا تكون فيها حقوق والتزامات الأطراف المعنية واضحة، أو عندما تكون هناك محاولة لإخفاء علاقة العمل، أو عندما توجد أوجه قصور أو قيود في الإطار القانوني، أو في تفسيره أو تطبيقه، و

مع ملاحظة وجود حالات قد تؤدي فيها الترتيبات التعاقدية إلى حرمان العمال من الحماية التي يستحقونها،

إدراكاً لدور التوجيه الدولي للأعضاء في تحقيق هذه الحماية من خلال القانون والممارسة الوطنيين، وضرورة أن يظل هذا التوجيه ذا صلة بمرور الوقت،

وإدراكًا أيضًا أن هذه الحماية يجب أن تكون متاحة للجميع، ولا سيما العمال الأكثر عرضة للخطر، وأن تستند إلى قانون يتسم بالكفاءة والفعالية والشمولية، ويحقق نتائج سريعة، ويشجع على الامتثال الطوعي، و

إدراكًا لأهمية أن تكون السياسة الوطنية نتاجًا للتشاور مع الشركاء الاجتماعيين، وأن توفر التوجيه للأطراف المعنية في مكان العمل، و

إدراكًا لأهمية أن تعزز السياسة الوطنية النمو الاقتصادي، وخلق فرص العمل، وتوفير العمل اللائق، و

وبالنظر إلى أن الاقتصاد المعولم قد زاد من تنقل العمال الذين يحتاجون إلى الحماية، على الأقل ضد التحايل على الحماية الوطنية عن طريق اختيار القانون، و

مع الأخذ في الاعتبار أنه في إطار تقديم الخدمات عبر الحدود الوطنية، من المهم تحديد من يُعتبر عاملاً في علاقة عمل، وما هي حقوق العامل، ومن هو صاحب العمل، و

وبالنظر إلى أن الصعوبات التي تواجه إقامة علاقة عمل قد تخلق مشاكل خطيرة للعمال المعنيين، ولمجتمعاتهم، وللمجتمع ككل، و

وبالنظر إلى ضرورة معالجة حالة عدم اليقين بشأن وجود علاقة عمل لضمان المنافسة العادلة والحماية الفعالة للعمال في علاقة العمل بطريقة تتناسب مع القانون أو الممارسة الوطنية، و

مع مراعاة جميع معايير العمل الدولية ذات الصلة، ولا سيما تلك التي تتناول الوضع الخاص بالمرأة، وكذلك تلك التي تتناول نطاق علاقة العمل، و

وبعد البت في اعتماد بعض المقترحات المتعلقة بعلاقة العمل، وهو البند الخامس على جدول أعمال الدورة، و

وبعد أن تقرر أن هذه المقترحات ستتخذ شكل توصية؛

في الخامس عشر من شهر يونيو من عام ألفين وستة، تم اعتماد التوصية التالية، والتي يمكن الاستشهاد بها باسم توصية علاقات العمل لعام 2006.

أولاً: السياسة الوطنية لحماية العمال في علاقة العمل

1. 1. ينبغي على الأعضاء صياغة وتطبيق سياسة وطنية للمراجعة على فترات مناسبة، وإذا لزم الأمر، توضيح وتكييف نطاق القوانين واللوائح ذات الصلة، من أجل ضمان الحماية الفعالة للعمال الذين يؤدون العمل في سياق علاقة عمل.
2. 2. ينبغي تحديد طبيعة ونطاق الحماية الممنوحة للعمال في علاقة العمل بموجب القانون أو الممارسة الوطنية، أو كليهما، مع مراعاة معايير العمل الدولية ذات الصلة. ويجب أن يكون هذا القانون أو الممارسة، بما في ذلك العناصر المتعلقة بالنطاق والتغطية ومسؤولية التنفيذ، واضحًا وكافيًا لضمان حماية فعالة للعمال في علاقة العمل.
3. 3. ينبغي صياغة السياسة الوطنية وتنفيذها وفقًا للقانون والممارسة الوطنيين بالتشاور مع أكثر المنظمات تمثيلاً لأصحاب العمل والعمال.
4. 4. ينبغي أن تتضمن السياسة الوطنية على الأقل تدابير من أجل:
   • (أ) تقديم التوجيه للأطراف المعنية، ولا سيما أصحاب العمل والعمال، بشأن إثبات وجود علاقة عمل بشكل فعال والتمييز بين العمال العاملين لحسابهم الخاص والعمال العاملين لحسابهم الخاص؛
   • (ب) مكافحة علاقات العمل المقنعة في سياق، على سبيل المثال، العلاقات الأخرى التي قد تشمل استخدام أشكال أخرى من الترتيبات التعاقدية التي تخفي الوضع القانوني الحقيقي، مع ملاحظة أن علاقة العمل المقنعة تحدث عندما يعامل صاحب العمل فرداً على أنه ليس موظفاً بطريقة تخفي وضعه القانوني الحقيقي كموظف، وأن المواقف يمكن أن تنشأ حيث يكون للترتيبات التعاقدية تأثير حرمان العمال من الحماية التي يستحقونها؛
   • (ج) ضمان تطبيق المعايير على جميع أشكال الترتيبات التعاقدية، بما في ذلك تلك التي تشمل أطرافًا متعددة، بحيث يحصل العمال المعينون على الحماية التي يستحقونها؛
   • (د) ضمان أن المعايير المطبقة على جميع أشكال الترتيبات التعاقدية تحدد من هو المسؤول عن الحماية الواردة فيها؛
   • (هـ) توفير وصول فعال للمعنيين، ولا سيما أصحاب العمل والعمال، إلى إجراءات وآليات مناسبة وسريعة وغير مكلفة وعادلة وفعالة لتسوية النزاعات المتعلقة بوجود وشروط علاقة العمل؛
   • (و) ضمان الامتثال للقوانين واللوائح المتعلقة بعلاقة العمل وتطبيقها بفعالية؛
   • (ز) توفير التدريب المناسب والكافي في معايير العمل الدولية ذات الصلة، والقانون المقارن وقانون السوابق القضائية للقضاة والمحكمين والوسطاء ومفتشي العمل وغيرهم من الأشخاص المسؤولين عن التعامل مع حل النزاعات وإنفاذ قوانين ومعايير العمل الوطنية.
5. 5. ينبغي على الأعضاء أن يأخذوا في الاعتبار بشكل خاص في السياسة الوطنية ضمان الحماية الفعالة للعمال المتضررين بشكل خاص من عدم اليقين بشأن وجود علاقة عمل، بما في ذلك العاملات، وكذلك العمال الأكثر ضعفاً، والعمال الشباب، والعمال الأكبر سناً، والعمال في الاقتصاد غير الرسمي، والعمال المهاجرين، والعمال ذوي الإعاقة.
6. 6. ينبغي على الأعضاء:
   • (أ) إيلاء اهتمام خاص في السياسة الوطنية لمعالجة البعد الجنساني، حيث تهيمن العاملات على بعض المهن والقطاعات التي تشهد نسبة عالية من علاقات العمل المقنعة، أو التي تفتقر إلى وضوح علاقة العمل؛
   • (ب) وضع سياسات واضحة بشأن المساواة بين الجنسين وتحسين إنفاذ القوانين والاتفاقيات ذات الصلة على المستوى الوطني حتى يمكن معالجة البعد الجنساني بشكل فعال.
7. 7. في سياق حركة العمال عبر الوطنية:
   • (أ) عند صياغة السياسة الوطنية، ينبغي على العضو، بعد التشاور مع أكثر المنظمات تمثيلاً لأصحاب العمل والعمال، أن ينظر في اعتماد التدابير المناسبة ضمن نطاق اختصاصه، وعند الاقتضاء بالتعاون مع الأعضاء الآخرين، وذلك لتوفير الحماية الفعالة ومنع انتهاكات حقوق العمال المهاجرين في أراضيه الذين قد يتأثرون بعدم اليقين بشأن وجود علاقة عمل؛
   • (ب) عندما يتم توظيف العمال في بلد ما للعمل في بلد آخر، يجوز للأعضاء المعنيين النظر في إبرام اتفاقيات ثنائية لمنع الانتهاكات والممارسات الاحتيالية التي يكون هدفها التهرب من الترتيبات القائمة لحماية العمال في سياق علاقة العمل.
8. 8. يجب ألا تتعارض السياسة الوطنية لحماية العمال في علاقة العمل مع العلاقات المدنية والتجارية الحقيقية، مع ضمان حصول الأفراد في علاقة العمل على الحماية التي يستحقونها في الوقت نفسه.

ثانياً: تحديد وجود علاقة عمل

1. 9. لأغراض السياسة الوطنية لحماية العمال في علاقة العمل، ينبغي أن يسترشد تحديد وجود مثل هذه العلاقة في المقام الأول بالحقائق المتعلقة بأداء العمل وأجر العامل، بغض النظر عن كيفية توصيف العلاقة في أي ترتيب مخالف، تعاقدي أو غير ذلك، قد يكون تم الاتفاق عليه بين الطرفين.
2. 10. ينبغي على الأعضاء تشجيع أساليب واضحة لتوجيه العمال وأصحاب العمل فيما يتعلق بتحديد وجود علاقة عمل.
3. 11. لغرض تسهيل تحديد وجود علاقة عمل، ينبغي على الأعضاء، في إطار السياسة الوطنية المشار إليها في هذه التوصية، النظر في إمكانية ما يلي:
   • (أ) السماح بمجموعة واسعة من الوسائل لتحديد وجود علاقة عمل؛
   • (ب) النص على افتراض قانوني بوجود علاقة عمل عند وجود مؤشر واحد أو أكثر من المؤشرات ذات الصلة؛ و
   • (ج) تحديد، بعد إجراء مشاورات مسبقة مع أكثر المنظمات تمثيلاً لأصحاب العمل والعمال، أن العمال ذوي الخصائص المعينة، بشكل عام أو في قطاع معين، يجب اعتبارهم إما موظفين أو يعملون لحسابهم الخاص.
4. 12. لأغراض السياسة الوطنية المشار إليها في هذه التوصية، يجوز للأعضاء أن ينظروا في تحديد الشروط المطبقة لتحديد وجود علاقة عمل بشكل واضح، على سبيل المثال، التبعية أو الاعتماد.
5. 13. ينبغي على الأعضاء النظر في إمكانية تحديد مؤشرات محددة لوجود علاقة عمل في قوانينهم ولوائحهم، أو بوسائل أخرى. وقد تشمل هذه المؤشرات ما يلي:
   • (أ) حقيقة أن العمل: يتم تنفيذه وفقًا لتعليمات وتحت إشراف طرف آخر؛ ينطوي على دمج العامل في تنظيم المؤسسة؛ يتم تنفيذه كليًا أو بشكل رئيسي لصالح شخص آخر؛ يجب أن يقوم به العامل شخصيًا؛ يتم تنفيذه خلال ساعات عمل محددة أو في مكان عمل محدد أو متفق عليه من قبل الطرف الذي يطلب العمل؛ له مدة محددة وله استمرارية معينة؛ يتطلب توافر العامل؛ أو ينطوي على توفير الأدوات والمواد والآلات من قبل الطرف الذي يطلب العمل؛
   • (ب) الدفع الدوري للأجر للعامل؛ وحقيقة أن هذا الأجر يشكل المصدر الوحيد أو الرئيسي لدخل العامل؛ وتوفير الدفع العيني، مثل الطعام أو السكن أو النقل؛ والاعتراف بالاستحقاقات مثل الراحة الأسبوعية والإجازات السنوية؛ ودفع الطرف الذي يطلب العمل مقابل السفر الذي يقوم به العامل من أجل تنفيذ العمل؛ أو عدم وجود مخاطر مالية على العامل.
6. 14. ينبغي أن يكون تسوية النزاعات المتعلقة بوجود وشروط علاقة العمل مسألة تخص المحاكم الصناعية أو غيرها من المحاكم أو هيئات التحكيم التي يمكن للعمال وأصحاب العمل الوصول إليها بشكل فعال وفقًا للقانون والممارسة الوطنية.
7. 15- ينبغي للسلطة المختصة اتخاذ تدابير لضمان احترام وتطبيق القوانين واللوائح المتعلقة بعلاقات العمل، وذلك فيما يخص الجوانب المختلفة التي تناولتها هذه التوصية، على سبيل المثال، من خلال خدمات التفتيش العمالي وتعاونها مع إدارة الضمان الاجتماعي وسلطات الضرائب. 16- وفيما يتعلق بعلاقات العمل، ينبغي لإدارات العمل الوطنية والخدمات التابعة لها مراقبة برامجها وإجراءاتها التنفيذية بانتظام. وينبغي إيلاء اهتمام خاص للمهن والقطاعات التي تضم نسبة عالية من العاملات.
8. 17- ينبغي على الأعضاء، كجزء من السياسة الوطنية المشار إليها في هذه التوصية، وضع تدابير فعالة تهدف إلى إزالة الحوافز لإخفاء علاقة العمل.
9. 18. كجزء من السياسة الوطنية، ينبغي على الأعضاء تعزيز دور المفاوضة الجماعية والحوار الاجتماعي كوسيلة، من بين أمور أخرى، لإيجاد حلول للمسائل المتعلقة بنطاق علاقة العمل على المستوى الوطني.

ثالثاً: المراقبة والتنفيذ

1. 19- ينبغي على الأعضاء إنشاء آلية مناسبة، أو الاستفادة من آلية قائمة، لرصد التطورات في سوق العمل وتنظيم العمل، ولصياغة المشورة بشأن اعتماد وتنفيذ التدابير المتعلقة بعلاقة العمل في إطار السياسة الوطنية.
2. 20. ينبغي تمثيل المنظمات الأكثر تمثيلاً لأصحاب العمل والعمال، على قدم المساواة، في آلية رصد التطورات في سوق العمل وتنظيم العمل. إضافةً إلى ذلك، ينبغي استشارة هذه المنظمات في إطار هذه الآلية كلما دعت الحاجة، وحيثما كان ذلك ممكناً ومفيداً، استناداً إلى تقارير الخبراء أو الدراسات الفنية.
3. 21. ينبغي على الأعضاء، قدر الإمكان، جمع المعلومات والبيانات الإحصائية وإجراء البحوث حول التغيرات في أنماط وهيكل العمل على المستويين الوطني والقطاعي، مع مراعاة توزيع الرجال والنساء والعوامل الأخرى ذات الصلة.
4. 22- ينبغي على الدول الأعضاء إنشاء آليات وطنية محددة لضمان إمكانية تحديد علاقات العمل بشكل فعال في إطار تقديم الخدمات عبر الحدود. وينبغي النظر في تطوير تواصل منهجي وتبادل المعلومات حول هذا الموضوع مع الدول الأخرى.

رابعاً: الفقرة الأخيرة

1. 23. لا تقوم هذه التوصية بمراجعة توصية وكالات التوظيف الخاصة لعام 1997 (رقم 188)، ولا يمكنها مراجعة اتفاقية وكالات التوظيف الخاصة لعام 1997 (رقم 181).