الطعن 711 لسنة 72 ق جلسة 12/ 7/ 2004 مكتب فني 55 أحوال شخصية ق 127 ص 701

جلسة 12 من يوليو سنة 2004

برئاسة السيد المستشار / عبد الناصر السباعى نائب رئيس المحكمة وعضوية السادة المستشارين / حسن حسن منصور ، ناجى عبد اللطيف ، محمد عبد الراضى عياد وعبد الفتاح أحمد أبو زيد نواب رئيس المحكمة .

---------

(127)

الطعن 711 لسنة 72 القضائية "أحوال شخصية"

(1 , 2) أحوال شخصية " المسائل المتعلقة بالمسلمين : التطليق للضرر والتطليق للغيبة " " دعوى الأحوال الشخصية : سبب الدعوى " . حكم " عيوب التدليل : الخطأ فى تطبيق القانون " .

(1) غيبة الزوج عن زوجته وفق م 12 من مرسوم بق 25 لسنة 1929 . مقصودها. الغيبة فى بلد آخر مغاير لبلد إقامة الزوجة لمدة سنة فأكثر . الغيبة كسبب من أسباب الضرر المبيح للتطليق وفق م 6 من المرسوم آنف البيان . ماهيتها . هجر الزوج لبيت الزوجية مع إقامته فى بلد إقامة زوجته .

(2) الحكم ابتدائياً بتطليق المطعون ضدها على الطاعن للغيبة وفقاً لطلباتها المعدلة لغيابه عنها لجهة غير معلومة . تأييده بالحكم المطعون فيه استناداً إلى الهجر كضرب من ضروب الضرر إعمالاً للمادة 6 مرسوم بق 25 لسنة 1929 . خطأ . علة ذلك . اعتباره قضاء بالتطليق على غير السبب المؤسس عليه الدعوى .

-------------------

1 - المقرر - فى قضاء محكمة النقض - أن المقصود بغيبة الزوج عن زوجته فى حكم المادة 12 من المرسوم بقانون رقم 25 لسنة 1929 أن تكون الغيبة لإقامة الزوج فى بلد آخر غير الذى تقيم فيه الزوجة إذ استمرت غيبته مدة سنة فأكثر ولو كان له مال تستطيع الإنفاق منه أما الغيبة كسبب من أسباب الضرر الذى يبيح التطليق طبقاً لنص المادة السادسة من القانون المذكور فهى - على ما أفصحت عنه المذكرة الايضاحية - غيبة الزوج عن بيت الزوجية مع إقامته فى البلد الذى تقيم فيه زوجته ويكون الضرر فى هذه الحالة هجراً قصد به الأذى فيفرق بينهما لأجله .

2 - إذ كانت المطعون ضدها قد طلبت تطليقها على الطاعن - وفقاً لطلباتها المعدلة - لغيابه عنها إلى جهة غير معلومة وقد أجابها الحكم الابتدائى إلى هذه الطلبات وانتهى إلى تطليقها للغيبة وإذ استند الحكم المطعون فيه فى تأييده لهذا الحكم إلى أن الطاعن هجر المطعون ضدها باعتبار أن ذلك ضرب من ضروب الضرر الذى تحكمه المادة السادسة من المرسوم بقانون رقم 25 لسنة 1929 فإنه يكون قد أقام قضاءه بالتطليق على غير السبب الذى أسست المطعون ضدها عليه دعواها ومن ثم يكون معيباً بالخطأ فى تطبيق القانون .

---------------

المحكمة

بعد الاطلاع على الأوراق وسماع التقرير الذى تلاه السيد المستشار المقرر والمرافعة وبعد المداولة .

حيث إن الطعن استوفى أوضاعه الشكلية .

وحيث إن الوقائع - على ما يبين من الحكم المطعون فيه وسائر الأوراق - تتحصل فى أن المطعون ضدها أقامت على الطاعن الدعوى رقم ... بطلب الحكم بتطليقها عليه بائناً للهجر ، وقالت بياناً لدعواها إنه زوج لها ، ودخل بها , إلا أنه هجرها ، وهى شابة تخشى على نفسها الفتنة ، ومن ثم أقامت الدعوى ، ثم عدلت طلباتها فى مواجهة الحاضر عن الطاعن إلى طلب التطليق للغيبة ، أحالت المحكمة الدعوى إلى التحقيق ، وبعد أن سمعت شهود الطرفين ، حكمت بتاريخ ... بتطليق المطعون ضدها على الطاعن طلقة بائنة للغيبة ، استأنف الطاعن هذا الحكم بالاستئناف رقم ... ، وبتاريخ ... , قضت المحكمة بتأييد الحكم المستأنف ، طعن الطاعن فى هذا الحكم بطريق النقض ، وقدمت النيابة مذكرة أبدت فيها الرأى برفض الطعن ، وإذ عُرض الطعن على هذه المحكمة - فى غرفة مشورة - فحددت جلسة لنظره ، وفيها التزمت النيابة رأيها .

وحيث إن مما ينعاه الطاعن على الحكم المطعون فيه الخطأ فى تطبيق القانون ، وفى بيان ذلك يقول إن الحكم انتهى فى أسبابه إلى التطليق للهجر باعتباره ضرباً من ضروب الضرر فى حين أن المطعون ضدها عدلت طلباتها أمام محكمة أول درجة إلى التطليق للغيبة ، وإذ لم تتقيد محكمة الاستئناف بهذه الطلبات ، فإن الحكم المطعون فيه يكون معيباً بما يستوجب نقضه .

وحيث إن النعى فى محله , ذلك أن من المقرر - فى قضاء هذه المحكمة - أن المقصود بغيبة الزوج عن زوجته فى حكم المادة 12 من المرسوم بقانون رقم 25 لسنة 1929 أن تكون الغيبة لإقامة الزوج فى بلد آخر غير الذى تقيم فيه الزوجة ، إذا استمرت غيبته مدة سنة فأكثر ، ولو كان له مال تستطيع الإنفاق منه ، أما الغيبة كسبب من أسباب الضرر الذى يبيح التطليق طبقاً لنص المادة السادسة من القانون المذكور، فهى - على ما أفصحت عنه المذكرة الايضاحية - غيبة الزوج عن بيت الزوجية مع إقامته فى البلد الذى تقيم فيه زوجته ويكون الضرر فى هذه الحالة هجراً قصد به الأذى فيفرق بينهما لأجله . لما كان ذلك ، وكانت المطعون ضدها قد طلبت تطليقها على الطاعن - وفقاً لطلباتها المعدلة - لغيابه عنها إلى جهة غير معلومة ، وقد أجابها الحكم الابتدائى إلى هذه الطلبات وانتهى إلى تطليقها للغيبة ، وإذ استند الحكم المطعون فيه فى تأييده لهذا الحكم إلى أن الطاعن هجر المطعون ضدها ، باعتبار أن ذلك ضرب من ضروب الضرر ، الذى تحكمه المادة السادسة من المرسوم بقانون رقم 25 لسنة 1929 ، فإنه يكون قد أقام قضاءه بالتطليق على غير السبب الذى أسست المطعون ضدها عليه دعواها ، ومن ثم يكون معيباً بالخطأ فى تطبيق القانون , بما يوجب نقضه لهذا السبب دون حاجة لبحث باقى أسباب الطعن . 

وحيث إن الموضوع صالح للفصل فيه ، فإن المحكمة تقضى فى موضوع الاستئناف رقم ... بتأييد الحكم المستأنف ، لما بنى عليه من أسباب .