الطعنان 18640 ، 18843 لسنة 89 ق جلسة 23 / 1 / 2021

باسم الشعب

محكمة النقض

الدائرة المدنية

دائرة السبت (ج) المدنية

برئاسة السيد القاضي / عبد الفتاح أحمد أبو زيد نائب رئيس المحكمة وعضوية السادة القضاة / أشرف الكشكي ، أسامة البحيري ، جاد مبارك و وليد عثمان " نواب رئيس المحكمة "

بحضور السيد رئيس النيابة / محمد هاني .

بحضور السيد أمين السر / سيد شعبان صقر .

في الجلسة المنعقدة بمقر المحكمة بدار القضاء العالي بمدينة القاهرة .

في يوم السبت ١٠ من جمادى الآخرة سنة ١٤٤٢ ه الموافق ٢٣ من يناير سنة ٢٠٢١ م .

أصدر الحكم الآتى :

فى الطعنين المقيدين فى جدول المحكمة برقمى ١٨٦٤٠ ، ١٨٨٤٣ لسنة ٨٩ ق .

المرفوع أولهما من

..........

ضد

..........

لم يحضر عنهم أحد .

المرفوع ثانيهما من

..........

ضد

............. لم يحضر عنهم أحد .

--------------

" الوقائع "

فى الطعن رقم ١٨٦٤٠ لسنة ٨٩ ق .

فى يوم ٢ / ٩ / ٢٠١٩ طُعن بطريق النقض فى حكم محكمة استئناف الإسكندرية الصادر بتاريخ ٧ / ٧ / ٢٠١٩ في الاستئنافات أرقام ٣٨٠٢ ، ٤٠٨٢ ، ٤٠٩٦ لسنة ٧٤ ق وذلك بصحيفة طلب فيها الطاعن الحكم بقبول الطعن شكلاً وفى الموضوع بنقض الحكم المطعون فيه .

وفي نفس اليوم أودع الطاعن مذكرة شارحة وحافظة بمستنداته .

وفي ١٤ / ٩ / ٢٠١٩ أعلن المطعون ضده الخامس بصحيفة الطعن .

وفي ١٠ / ٩ / ٢٠٢٠ أعلن المطعون ضده الأول بصحيفة الطعن .

وفي ٢٢ / ٩ / ٢٠٢٠ أعلن المطعون ضده من الثالث والرابع بصحيفة الطعن .

وفي ٢٨ / ٩ / ٢٠٢٠ أعلن المطعون ضده من الثاني بصحيفة الطعن .

ثم أودعت النيابة مذكرة أبدت فيها الرأى بقبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بنقض الحكم المطعون فيه.

وبجلسة ٢٧ / ٦ / ٢٠٢٠ عرض الطعن على المحكمة فى غرفة مشورة فرأت أنه جدير بالنظر فحددت جلسة لنظره وبها سمعت الدعوى أمام هذه الدائرة على ما هو مبين بمحضر الجلسة حيث صمم كل من محامى الطاعن والنيابة على ما جاء بمذكرته – والمحكمة أصدرت الحكم بجلسة اليوم .

وفى الطعن رقم ١٨٨٤٣ لسنة ٨٩ ق .

فى يوم ٣ / ٩ / ٢٠١٩ طُعن بطريق النقض فى حكم محكمة استئناف الإسكندرية الصادر بتاريخ ٧ / ٧ / ٢٠١٩ في الاستئنافات أرقام ٣٨٠٢ ، ٤٠٨٢ ، ٤٠٩٦ لسنة ٧٤ ق وذلك بصحيفة طلب فيها الطاعن الحكم بقبول الطعن شكلاً وفى الموضوع بنقض الحكم المطعون فيه .

وفي نفس اليوم أودع الطاعن مذكرة شارحة وحافظة بمستنداته .

وفي ١٩ / ٩ / ٢٠١٩ أعلن المطعون ضده الأول بصحيفة الطعن .

ثم أودعت النيابة مذكرة أبدت فيها الرأى بقبول الطعن شكلاً وفي الموضوع برفضه .

وبجلسة ٢٨ / ١١ / ٢٠٢٠ عرض الطعن على المحكمة فى غرفة مشورة فرأت أنه جدير بالنظر فحددت جلسة لنظره وبها سمعت الدعوى أمام هذه الدائرة على ما هو مبين بمحضر الجلسة حيث صمم كل من محامى الطاعن والنيابة على ما جاء بمذكرته – والمحكمة أصدرت الحكم بجلسة اليوم .

----------------

" المحكمة "

بعد الاطلاع على الأوراق وسماع التقرير الذي تلاه السيد القاضي المقرر / وليد عثمان" نائب رئيس المحكمة " والمرافعة ، وبعد المداولة .

حيث إن الطعنين استوفيا أوضاعهما الشكلية .

حيث إن الوقائع - على ما يبين من الحكم المطعون فيه وسائر الأوراق - تتحصل في أن الشركة المطعون ضدها الأولى في الطعن الأول والثاني المنضم إليه برقم ١٨٨٤٣ لسنة ۸۹ ق ، أقامت على الشركة الطاعنة وباقي المطعون ضدهم الدعوى ٦٢٩٨ لسنة ۲۰۱۳ مدني الإسكندرية الابتدائية بطلب الحكم بفسخ عقد البيع المؤرخ ١١ / ٤ / ٢٠١١ إعمالاً للشرط الصريح الفاسخ مع إلزامهم بأن يؤدوا لها متضامنين مبلغ خمس مليون جنيه كتعويض اتفاقي ، وقالت بياناً لذلك : - إنه بموجب عقد البيع الابتدائي المؤرخ ١١ / ٤ / ۲۰۱۱ باعت للشركة الطاعنة وباقي المطعون ضدهم أرض النزاع مقابل ثمن وقدره ٩٤,٦٤٢,٣٢٠ " أربعة وتسعون مليون وستمائة اثنين وأربعين ألف وثلاثمائة وعشرون جنيها " ، وتم الاتفاق على السداد على أقساط محددة التواريخ والقيمة وقامت بتسليمهم الأرض عند سداد ٥٠% من الثمن ، وإذ لم يسددوا القسط الأخير في الميعاد رغم إنذراهم ، ومن ثم أقامت الدعوى . كما أقامت الشركة الطاعنة على المطعون ضدهم الدعوى رقم ۸۳۲ لسنة ۲۰۱٤ أمام ذات المحكمة بطلب إنقاص الثمن في عقد البيع المار بيانه بمبلغ ۳٫۸۸۰٬۱۸٥ " ثلاثة ملايين وثمانمائة وثمانون ألف ومائة وخمسة وثمانون جنيها " قيمة مقدار العجز في الأرض محل هذا العقد بمساحة ١٣٩٥ متر مربع ، ضمت المحكمة الدعويين للارتباط ثم ندبت خبيراً فيها وبعد أن أودع تقريره ، حكمت في الدعوى الأصلية بفسخ عقد البيع المؤرخ ١١ / ٤ / ٢٠١١ والإخلاء والتسليم ورفضت ماعدا ذلك من طلبات ، وفي الدعوى المنضمة برفضها ، استأنفت الشركة الطاعنة هذا الحكم بالاستئناف رقم ۳۸۰۲ لسنة ٧٤ ق الإسكندرية ، كما استأنفه المطعون ضدهما الثالث والرابع بالاستئناف رقم ٤۰۸۲ لسنة ٧٤ ق الإسكندرية ، كما استأنفه المطعون ضدهم من الثاني حتى الخامس بالاستئناف رقم ٤٠٩٦ لسنة ٧٤ ق الإسكندرية . ضمت المحكمة الاستئنافات الثلاثة للإرتباط والتي قضت بتاريخ ٧ / ٧ / ٢٠١٩ بتأييد الحكم المستأنف . طعنت الشركة الطاعنة في هذا الحكم بطريق النقض بالطعنين رقمي ١٨٦٤٠ ، ١٨٨٤٣ لسنة ۸۹ ق ، وأودعت النيابة مذكرتين فيهما أبدت الرأي في الطعن الأول بنقض الحكم المطعون فيه ورفضه في الطعن الثاني ، وإذ عُرض الطعنين على هذه المحكمة – في غرفة مشورة - حددت جلسة لنظرهما وفيها التزمت النيابة رأيها .

أولاً : الطعن رقم ١٨٦٤٠ لسنة ۸۹ ق مدني : -

وحيث إن حاصل ما تنعاه الشركة الطاعنة على الحكم المطعون فيه الخطأ في تطبيق القانون والقصور في التسبيب والفساد في الاستدلال والإخلال بحق الدفاع ، وفي بيان ذلك يقول : - إن الحكم الابتدائي المؤيد بالحكم المطعون فيه قد أقام قضاءه - في الدعوى الأصلية – بفسخ عقد البيع المؤرخ ١١ / ٤ / ٢٠١١ والتسليم ورفض الدعوى المنضمة بإنقاص الثمن اعتماداً منه على تقرير الخبير المنتدب في الدعوى لإخلال الطاعن والمطعون ضدهم من الثاني حتى الأخير بتنفيذ التزاماتهم بعدم سدادهم للقسط الأخير المستحق من ثمن أرض التداعی . رغم إنه تمسك أمام محكمة الموضوع بدرجتيها أن هناك عجزاً في مساحة الأرض المبيعة بمساحة ١٣٩٥,٧٥م٢ بما يساوی مبلغ ۳٫۸۸۰٫۱۸٥ " ثلاثة ملايين وثمانمائة وثمانون ألف ومائة وخمسة وثمانون جنيها " ودلل على ذلك بالمستندات المقدمة منه بأن أرض النزاع يتخللها خط تنظيم عبارة عن شوارع مخصصة للمنفعة العامة ومملوكة للدولة ( ضوائع تنظيم ) سیما وأن النص في البند الثاني عشر من كراسة الشروط نص على أنه في حالة وجود أي عجز في مساحة الأرض تتم تسوية الثمن بما يعادل هذا العجز إلا أن محكمة الموضوع التفتت عن هذا الدفاع الجوهرى اعتماداً منها على تقرير الخبير الذي جاء بدوره قاصراً بأن لم يتناول الدفاع المشار إليه بالبحث والتمحيص من ضرورة المعاينة للأرض على الطبيعة لتحديد مساحتها الفعلية وإنما تم استخدام الجشني للحدود الثابتة بكشف التحديد المساحي المقدم من الطاعنة بما يعيب الحكم ويستوجب نقضه .

وحيث إن هذا النعي في محله ، ذلك أنه من المقرر - في قضاء هذة المحكمة - أن النص في الفقرة الأولى من المادة ٤٣٣ من القانون المدني تقضي بأنه إذا كان المبيع قد عين مقداره في العقد كان البائع مسئولاً عن نقص هذا المقدار بحسب ما يقضي به العرف ما لم يجر الاتفاق على غيره ، فإن مؤدى ذلك أن البائع يضمن للمشتري المقدار الذي تعين للمبيع بالعقد وذلك دون تمييز بين ما إذا كان الثمن قد قدر في العقد بسعر الوحدة أو تعین به جملة واحدة وقد جعل المشرع للمشتري الحق في هذا الضمان - إذا وجد عجزاً في المبيع - بطلب إنقاص الثمن أو فسخ البيع بحسب الأحوال مادام أن مقدار المبيع قد تعين في العقد . وأن إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم يترتب عليه بطلان الحكم إذا كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة إذ يعتبر ذلك الإغفال قصوراً في أسباب الحكم الواقعية بما يقتضي بطلانه عملاً بالفقرة الأخيرة من المادة ۱۷۸ من قانون المرافعات ، ومؤدى ذلك أنه إذا طرح على المحكمة دفاع كان عليها أن تنظر في أثره في الدعوى فإن كان منتجاً فعليها أن تقدر مدى جديته حتى إذا ما رأته متسماً بالجدية مضت إلى فحصه لتقف على أثره في قضائها فإن هي لم تفعل كان حكمها قاصراً ، لما كان ذلك ، وكان الحكم المطعون فيه المؤيد للحكم الابتدائي قد أقام قضاءه برفض الدعوى بطلب إنقاص الثمن على ما خلص إليه من أن معاينة الخبير المنتدب فيها على الطبيعة ثبت منها من معاينة الخبير الزراعي إنه لا يوجد عجز في مساحة الأرض محل عقد البيع وفقاً لتقريره ووفقاً لكشف التحديد المساحي ، على الرغم من أن الثابت من المذكرة المقدمة من الشركة الطاعنة بجلسة ١٥ / ١١ / ٢٠١٧ أمام محكمة الاستئناف أنها قد تمسكت بدفاع حاصله ضرورة معاينة الخبير المنتدب لأرض النزاع على الطبيعة لتحديد المساحة الفعلية للأرض المبيعة بعد استبعاد خطوط وضوائع التنظيم وأملاك السكة الحديد المتداخلة فيها وتقدير قيمة العجز في المساحة وفقاً لسعر المتر المحدد وأن الخبير المنتدب قد أهدر المبادئ الهندسية المتعارف عليها في شأن رفع وتحديد مساحة الأرض باتخاذ الجشني للحدود المدونة بكشف التحديد المساحي دون رفع المساحة على الواقع وإنها قد اعترضت على هذا التقرير وطلب إعادة المأمورية إلى مكتب الخبراء لبحث اعتراضاتها على التقرير ، وإذ قضى الحكم المطعون فيه بتأييد الحكم الابتدائي في قضائه برفض دعوى الشركة الطاعنة بإنقاص مبلغ ۳٫۸۸۰٬۱۸٥" ثلاثة ملايين وثمانمائة وثمانون ألف ومائة وخمسة وثمانون جنيها " من جملة ثمن الأرض موضوع النزاع بما يعادل مقدار العجز في مساحتها متخذاً من تقرير الخبير سالف الذكر سنداً لقضائه دون أن يواجه دفاع الشركة الطاعنة الجوهري المشار إليه سلفاً الذي قد يتغير به - لو صح - وجه الرأي في الدعوي فإنه يكون مشوباً بالقصور في التسبيب ، فضلاً عن أن الشركة الطاعنة تمسكت أمام محكمة أول درجة بجلسة ١٨ / ٥ / ٢٠١٥ بحقها في حبس الثمن على سند من وجود عجز في مساحة أرض التداعي ولا ينال من ذلك ما انتهى إليه قضاء الحكم المطعون فيه من فسخ عقد البيع استناداً إلى إقرار الشركة الطاعنة لما ورد بقائمة شروط البيع وتضمين العقد الشرط الصريح الفاسخ جزاء عدم وفاء المشتري بالثمن في الميعاد المتفق عليه إذ هو لا يدل صراحة أو ضمناً على تنازل الطاعن عن حقه في حبس الثمن القائم على نقص المساحة في الأرض المبيعة وبما أورده بوجه دفاعه السالف البيان من أن معاينة الخبير لأرض النزاع تمت على ضوء كشف التحديد المساحي وليست على الطبيعة الأمر الذي يوصم الحكم المطعون فيه أيضاً بالفساد في الاستدلال مما يوجب نقضه لهذا السبب دون حاجة لبحث باقي أسباب الطعن .

ثانيا : الطعن رقم ١٨٨٤٣ لسنة ۸۹ ق : -

لما كان الثابت من الأوراق أن هذا الطعن قد أقيم بين ذات الخصوم والموضوع والسبب في الطعن الأول ١٨٦٤٠ لسنة ۸۹ ق وعن ذات الحكم المطعون فيه ، وكان من المقرر - في قضاء هذه المحكمة - أن إقامة طعنين عن حكم واحد ونقض أحدهما يترتب عليه انتهاء الخصومة في الطعن الآخر ، لما كان ذلك ، وكان الثابت من الأوراق أن الطعن الثاني بالنقض رقم ١٨٨٤٣ لسنة ۸۹ ق المنضم مرفوع بين ذات الخصوم والموضوع والسبب وعن ذات الحكم المطعون فيه الصادر بتاريخ ٧ / ٧ / ٢٠١٩ في الأستئنافات الثلاثة أرقام ۳۸۰۲ ،٤۰۸۲ ، ٤٠٩٦ لسنة ٧٤ ق الإسكندرية – في الطعن الأول الراهن رقم ١٨٦٤٠ لسنة ۸۹ ق - وقد انتهت المحكمة سلفاً في هذا الطعن إلى نقض الحكم المطعون فيه نقضاً كلياً والإحالة ، وهو ما يترتب عليه زوال الطعن الثاني رقم ١٨٨٤٣ لسنة ۸۹ ق واعتباره كأن لم يكن ، ومن ثم فإنه يكون قد زال محله ولم تعد هناك ثمة خصومة بين طرفيه بما يتعين معه اعتبارها منتهية بشأنه ، ولما تقدم يتعين الحكم بانتهاء الخصومة في الطعن رقم ١٨٨٤٣ لسنة ٨٩ ق المنضم ولا محل في هذه الحالة لمصادرة الكفالة في ذلك الطعن لأن الحكم في الخصومة على غير الأحوال التي حددتها المادة ٢٧٠ / ١ من قانون المرافعات .

لذلك

أولاً : - بالنسبة للطعن الأول رقم ١٨٦٤٠ لسنة ۸۹ ق مدني : -

نقضت المحكمة الحكم المطعون فيه ، وأحالت القضية إلى محكمة استئناف الإسكندرية وألزمت المطعون ضده الأول المصروفات ومائتي جنيه مقابل أتعاب المحاماة .

ثانياً : - بالنسبة للطعن الآخر رقم ١٨٨٤٣ لسنة ۸۹ ق مدني : -

حكمت المحكمة : بانتهاء الخصومة في الطعن وألزمت الطاعن بصفته المصروفات .