الصفحات

البحث الذكي داخل المدونة

تحميل وطباعة هذه الصفحة

Print Friendly and PDF

السبت، 14 نوفمبر 2026

الطعن 2669 لسنة 62 ق جلسة 21 / 9 / 2019 مكتب فني 70 ق 118 ص 843

جلسة ۲۱ من سبتمبر سنة ۲۰۱۹

برئاسة السيد القاضي / عبد الله لبيب خلف نائب رئيـس المحكمة وعضوية السادة القضاة / جمال فؤاد أبو كريشة، صالح إبراهيم الحداد نائبي رئيس المحكمة، محمد فتحي منصور وصلاح الدين جلال أحمد.

-----------------

(۱۱۸)

الطعن رقم ۲٦٦۹ لسنة ٦۲ القضائية

(۲،۱) حكم " عيوب التدليل : القصور " .

(۱) إغفال الحكم بحث دفاع جوهري . قصور . مقتضاه . بطلانه .

(۲) التزام المحكمة بنظر الدفاع المطروح عليها وتقدير مدى جديته وفحصه والوقوف على أثره في قضائها . التفاتها عن ذلك . قصور .

(۳ ، ٤) إيجار " القواعد العامة في الإيجار : حقوق والتزامات طرفي عقد الإيجار : أعباء الترميم والصيانة " .

(۳) حرمان المستأجر من حق أو ميزة كان ينتفع بها . مسألة مستعجلة بطبيعتها . مؤداه . الحكم بالإذن للمستأجر بإعادتها لا يمس أصل الحق . شرطه . ثبوت سبق انتفاع المستأجر بالحق أو الميزة فعلياً وأن منعه من التمتع بممارسة الحق أو الميزة كان طارئاً . م ۲۸ ق ٤۹ لسنة ۱۹۷۷ .

(٤) ثبوت انتفاع الطاعن المستأجر بمصعد العقار قبل تعطله . مؤداه . أحقيته في اللجوء إلى قاضي الأمور المستعجلة أو بطلب مستعجل تابع لدعوى موضوعية للإذن له بإصلاحه . مخالفة الحكم المطعون فيه هذا النظر ورفض طلبه بالإذن له بإصلاح المصعد على نفقته تأسيساً على مساسه بأصل الحق لعدم وضوح ما إذا كانت تكلفة الإصلاح تمثل إرهاقاً للملاك . خطأ وفساد . علة ذلك . اطراح دفاع الطاعن بإصلاحه المصعد على نفقته لحين الفصل في الموضوع وتحمله للصيانة رغم جوهريته . قصور مبطل .

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

۱ - المقرر – في قضاء محكمة النقض – أن إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم يترتب عليه بطلان الحكم إذا كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة إذ يعتبر ذلك الإغفال قصوراً في أسباب الحكم الواقعية بما يقتضي بطلانه.

۲ - المقرر - في قضاء محكمة النقض - أنه إذا طرح على المحكمة دفاع كان عليها أن تنظر أثره في الدعوى فإن كان منتجاً فعليها أن تقدر مدى جديته حتى إذا رأته متسماً بالجدية مضت إلى فحصه لتقف على أثره في قضائها، فإن هي لم تفعل كان حكمها قاصراً.

۳ - مفاد نص المادة ۲۸ من القانون ٤۹ لسنة ۱۹۷۷ أن المشرع قدر بقوة القانون أن حرمان المستأجر من حق أو ميزة كان ينتفع بها يشكل مسألة مستعجلة بطبيعتها وأن الحكم بالإذن للمستأجر بإعادتها لا ينطوي على مساس بأصل الحق وكل ما اشترطه النص هو ثبوت سبق انتفاع المستأجر بالحق أو الميزة وأن منعه من التمتع بممارسة الحق أو الميزة كان طارئاً على ممارسة فعلية سابقة.

٤ - إذ كان البين من الأوراق وعلى ما أورده الحكم المطعون فيه أن انتفاع الطاعن بمصعد العقار الذى به العين المؤجرة وسبق انتفاعه به لم يكن محل منازعة بين الخصوم وأن تعطل المصعد لم يكن إلا عارضاً منعه من الانتفاع به بما يحق له اللجوء إلى قاضي الأمور المستعجلة أو بطلب مستعجل تابعاً لدعوى موضوعية للإذن له بإصلاحه وإعادة الانتفاع به، فإذا ما كان ذلك، وكان الحكم المطعون فيه قد خالف هذا النظر وقضى برفض طلبه على ما ذهب إليه من أن الإذن له بإصلاح المصعد على نفقته يمس أصل الحق لعدم وضوح ما إذا كانت تكلفة الإصلاح تمثل إرهاقاً للملاك رغم أن طلب الطاعن المستعجل قد اقتصر على الإذن له بإصلاح المصعد على نفقته دون تطرق لتوزيع أعباء نفقات الإصلاح مما يعيبه بالخطأ في تطبيق القانون والفساد فى الاستدلال، فضلاً عن ذلك فإن اطراح دفاع الطاعن بأنه سيجرى إصلاح المصعد على نفقته لحين الفصل في الموضوع حتى وإن أسفر عن تحمله أعباء الصيانة بصفة نهائية ولم يجب عليه بأسباب خاصة رغم أنه دفاعاً جوهرياً من شأنه أن يتغير به وجه الرأي في الدعوى فران عليه القصور المبطل.

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

المحكمة

بعد الاطلاع على الأوراق وسماع التقرير الذي تلاه السيد القاضي المقرر، والمرافعة، وبعد المداولة.

حيث إن الطعن استوفى أوضاعه الشكلية.

وحيث إن الوقائع – على ما يبين من الحكم المطعون فيه وسائر الأوراق – تتحصل في أن الطاعن أقام الدعوى رقم ... لسنة ۱۹۹۱ مدنى كلى القاهرة على المطعون ضدهم بطلب الحكم بندب خبير لتحديد نصف الزيادة المعتبرة أمانة تحت يد الملاك والمحصلة بمقتضى المادتين ۷ ، ۹ من القانون ۱۳٦ لسنة ۱۹۸۱ وفى حالة عدم كفايتها لإجراء الإصلاحات المطلوبة توزع أعباء الصيانة طبقاً لنص المادة ۲/۹ من القانون بواقع الثلث على الملاك والثلثين على الشاغلين للمسكن لإصلاح مصعد العمارة وطلب بصفة مستعجلة أن يجرى الصيانة من ماله الخاص مع تعهده بقبول الحكم فى الموضوع، بتاريخ ۱۹۹۱/۱۲/۳۱ حكمت المحكمة برفض الطلب، استأنف الطاعن هذا الحكم لدى محكمة استئناف القاهرة بالاستئناف رقم ... لسنة ۱۰۹ ق، وبتاريخ ۱۹۹۲/٤/۹ قضت بتأييد الحكم المستأنف. طعن الطاعن في هذا الحكم بطريق النقض وأودعت النيابة مذكرة أبدت فيها الرأي بنقض الحكم المطعون فيه، وإذ عُرض الطعن على هذه المحكمة في غرفة المشورة حددت جلسة لنظره وفيها التزمت النيابة رأيهـا.

وحيث إن مما ينعاه الطاعن على الحكم المطعون فيه مخالفة القانون والخطأ في تطبيقه وفي بيان ذلك يقول أنه تمسك أمام محكمة الموضوع بالإذن له بإصلاح المصعد على نفقته الخاصة حتى ولو تحمل كافة النفقات بصفة نهائية، إلا أن الحكم المطعون فيه أطرح دفاعه هذا رغم جوهريته مما يعيبه ويستوجب نقضه.

وحيث إن هذا النعي سديد ذلك أنه من المقرر – في قضاء هذه المحكمة – أن إغفال الحكم بحث دفاع أبداه الخصم يترتب عليه بطلان الحكم إذا كان هذا الدفاع جوهرياً ومؤثراً في النتيجة التي انتهت إليها المحكمة، إذ يعتبر ذلك الإغفال قصوراً في أسباب الحكم الواقعية بما يقتضى بطلانه ، ومؤدى ذلك أنه إذا طرح على المحكمة دفاع كان عليها أن تنظر أثره في الدعوى، فإن كان منتجاً فعليها أن تقدر مدى جديته، حتى إذا رأته متسماً بالجدية مضت إلى فحصه لتقف على أثره فى قضائها، فإن هي لم تفعل كان حكمها قاصراً، وكان مفاد نص المادة ۲۸ من القانون ٤۹ لسنة ۱۹۷۷ أنه لا يجوز حرمان المستأجر من أى حق من حقوقه أو منعه من أية ميزة كان ينتفع بها، ولقاضي الأمور المستعجلة أن يأذن للمستأجر في هذه الحالة بإعادة الحق أو الميزة على حساب المؤجر خصماً من الأجرة المستحقة وذلك بعد إعذار المؤجر بإعادتها إلى ما كانت عليه في وقت مناسب ويجوز للجهة التي تحدد بقرار من المحافظ القيام بتنفيذ الأعمال اللازمة لإعادة الحق أو الميزة التي ألزم بها المالك بموجب الحكم الصادر في هذا الشأن وذلك على نفقة المالك على أن تقتضي النفقات منه بالطريق الإداري، ومع ذلك إذا أصبح التزام المؤجر مرهقاً أو غير متناسب مع ما يغله العقار من أجرة ففي هذه الحالة يجوز للقاضي أن يوزع تكلفة الإعادة على كل من المؤجر والمستأجر، وأن المشرع قدر بقوة القانون أن حرمان المستأجر من حق أو ميزة كان ينتفع بها يشكل مسألة مستعجلة بطبيعتها وأن الحكم بالإذن للمستأجر بإعادتها لا ينطوي على مساس بأصل الحق وكل ما اشترطه النص هو ثبوت سبق انتفاع المستأجر بالحق أو الميزة وأن منعه من التمتع بممارسة الحق أو الميزة كان طارئاً على ممارسة فعلية سابقة، وكان البين من الأوراق وعلى ما أورده الحكم المطعون فيه أن انتفاع الطاعن بمصعد العقار الذى به العين المؤجرة وسبق انتفاعه به لم يكن محل منازعة بين الخصوم وأن تعطل المصعد لم يكن إلا عارضاً منعه من الانتفاع به بما يحق له اللجوء إلى قاضى الأمور المستعجلة أو بطلب مستعجل تابعاً لدعوى موضوعية للإذن له بإصلاحه وإعادة الانتفاع به فإذا ما كان ذلك، وكان الحكم المطعون فيه قد خالف هذا النظر وقضى برفض طلبه على ما ذهب إليه من أن الإذن له بإصلاح المصعد على نفقته يمس أصل الحق لعدم وضوح ما إذا كانت تكلفة الإصلاح تمثل إرهاقاً للملاك رغم أن طلب الطاعن المستعجل قد اقتصر على الإذن له بإصلاح المصعد على نفقته دون تطرق لتوزيع أعباء نفقات الإصلاح مما يعيبه بالخطأ في تطبيق القانون والفساد في الاستدلال، فضلاً عن ذلك فإن إطراح دفاع الطاعن بأنه سيجري إصلاح المصعد على نفقته لحين الفصل في الموضوع حتى وإن أسفر عن تحمله أعباء الصيانة بصفة نهائية ولم يجب عليه بأسباب خاصة رغم أنه دفاعاً جوهرياً من شأنه أن يتغير به وجه الرأي في الدعوى فران عليه القصور المبطل مما يعيبه ويوجب نقضه وعلى أن يكون مع النقض الإحالة.

ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

الطعن 8002 لسنة 83 ق جلسة 14 / 10 / 2019 مكتب فني 70 ق 121 ص 887

جلسة ۱٤ من أكتوبر سنة ۲۰۱۹
برئاسة السيد القاضي / فتحي محمد حنضل نائب رئيس المحكمة وعضوية السادة القضاة / عبد الباري عبد الحفيظ، أحمد فراج، طارق خشبة وأحمد عبد الله نواب رئيس المحكمة .
-----------------
(۱۲۱)
الطعن رقم ۸۰۰۲ لسنة ۸۳ القضائية
(۱) تحكيم " ماهيته ونطاقه " .
التحكيم . ماهيته . اختصاص هيئة التحكيم بالفصل في النزاع المعروض عليها . أساسه . القانون . أثره . سلب ولاية القضاء .
(۳،۲) تحكيم " بطلان حكم التحكيم: ما يُعد من أسباب البطلان " .
(۲) صحة حكم التحكيم . شرطه . توقيع أغلبية المحكمين في حالة تشكيل هيئتها من أكثر من واحد . مؤداه . خلو الحكم من توقيع جميع المحكمين أو الأغلبية . أثره . بطلانه . مناطه . تعلقها بالنظام العام . توقيع المحتكمين على نهايته بما يفيد قبولهم ذلك . لا أثر له . م ۱/٤۳ ق۲۷ ۱۹۹٤ .
(۳) بطلان حكم التحكيم لعدم التوقيع عليه من جميع المحكمين . تعلقه بالنظام العام . مخالفة الحكم المطعون فيه ذلك النظر بقضاءه برفض دفع الطاعن بالبطلان لعدم توافر أحد حالاته الواردة م ۲۳ تحكيم . خطأ.
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
۱ - المقرر - في قضاء محكمة النقض – أن التحكيم هو طريق استثنائى لفض الخصومات قوامه الخروج عن طرق التقاضي العادية وما تكفله من ضمانات، وإذا كان اختصاص هيئة التحكيم بالفصل فى النزاع المعروض عليها يرتكن أساساً إلى حكم القانون الذى أجاز استثناء سلب ولاية جهات القضاء.
۲ - إن النص فى المادة ۱/٤۳ من قانون التحكيم رقم ۲۷ لسنة ۱۹۹٤ يدل على أنه يشترط لصحة حكم التحكيم فى حالة تشكيل هيئة التحكيم من أكثر من محكم واحد أن يوقع عليه أغلبية المحكمين، بما مؤداه أن خلو الحكم من توقيع جميع المحكمين أو الأغلبية منهم يترتب عليه حتما بطلانه لمخالفته قاعدة أصولية تتعلق بإصدار الأحكام والتوقيع عليها وهي من المسائل المتعلقة بالنظام العام، ولا يغنى عن ذلك توقيع المحتكمين على نهايته بما يفيد قبولهم له، إذ إن خلوه من توقيع المحكمين يرتب بطلان هذه الموافقة وانعدام كل أثر لها.
۳ - إذ خالف الحكم المطعون فيه هذا النظر وقضى برفض دفع الطاعن ببطلان الحكم رقم .. لسنة ۲۰۰۷ المودع محكمة المنصورة الابتدائية "مأمورية المنزلة" لخلوه من توقيع جميع المحكمين استناداً إلى عدم توافر إحدى حالات البطلان الواردة بالمادة ٥۳ من قانون التحكيم سالف الذكر دون أن يفطن إلى أن بطلان حكم التحكيم لعدم التوقيع عليه من جميع المحكمين يعد استثناءً من المادة سالفة الذكر لتعلقه بشروط صحة الحكم المرتبطة بقواعد النظام العام، فإنه يكون معيباً بما يوجب نقضه.
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
المحكمــة
بعد الاطلاع على الأوراق وسماع التقرير الذي تلاه السيد القاضي المقرر، والمرافعة، وبعد المداولة.
حيث إن الطعن استوفى أوضاعه الشكلية.
وحيث إن الوقائع – على ما يبين من الحكم المطعون فيه وسائر الأوراق – تتحصل فى أن الطاعن أقام لدى محكمة استئناف المنصورة الدعوى رقم ... لسنة ٥۹ ق بطلب الحكم ببطلان حكم التحكيم رقم ... لسنة ۲۰۰۷ محكمين محكمة المنصورة الابتدائية "مأمورية المنزلة"، وذلك على سند من أن مورث المطعون ضدهم الأربعة الأُول "أمين لجنة المحكمين" أودع حكم التحكيم المؤرخ ۲۰۰٦/۱۲/۲۰ والمقيد برقم... لسنة ۲۰۰۷ محكمة المنصورة الابتدائية "مأمورية المنزلة"، وذلك فى التحكيم الصادر بين الطاعن والمطعون ضده الخامس، وإذ صدر حكم التحكيم باطلاً وعلى خلاف مقتضى القانون مما يؤدى إلى انعدامه فضلاً عن أنه قد خلا من بياناته الأساسية ولم يوقع عليه من أعضاء ورئيس لجنة التحكيم، ومن ثم كانت الدعوى، وجه المطعون ضده الخامس دعوى فرعية قيدت برقم .. لسنة ٥۹ ق المنصورة بطلب الحكم بإعادة الحال إلى ما كان عليه قبل تنفيذ حكم التحكيم وإلزام الطاعن بأن يؤدي إليه مبلغ مائة ألف جنيه تعويضاً عن الأضرار التى لحقت به نتيجة التزامه بتنفيذ هذا الحكم. ندبت المحكمة خبيراً، وبعد أن أودع تقريره قضت بعدم قبول الدعويين الأصلية والفرعية. طعن الطاعن فى هذا الحكم بطريق النقض، وأودعت النيابة مذكرة أبدت فيها الرأي بنقض الحكم المطعون فيه، وإذ عُرض الطعن على هذه المحكمة في غرفة مشورة حددت جلسة لنظره، وفيها التزمت النيابة رأيها.
وحيث إن مما ينعاه الطاعن على الحكم المطعون فيه مخالفة القانون والخطأ فى تطبيقه، وقال بياناً لذلك إنه تمسك أمام محكمة الاستئناف ببطلان حكم التحكيم لعدم توقيع جميع المحكمين عليه وفقاً للمادة ٤۳ من قانون التحكيم رقم ۲۷ لسنة ۱۹۹٤ إلا أن الحكم المطعون فيه رفض هذا الدفع استناداً إلى القول بأنه ليس من حالات البطلان المنصوص عليها فى المادة ٥۳ من ذات القانون بالرغم من أن عدم توقيع جميع المحكمين على حكم التحكيم يترتب عليه حتماً بطلانه، مما يعيبه ويستوجب نقضه.
وحيث إن هذا النعي سدید، ذلك أن المقرر - في قضاء هذه المحكمة – أن التحكيم هو طريق استثنائى لفض الخصومات قوامه الخروج عن طرق التقاضى العادية وما تكفله من ضمانات، وإذا كان اختصاص هيئة التحكيم بالفصل فى النزاع المعروض عليها يرتكن أساساً إلى حكم القانون الذى أجاز استثناء سلب ولاية جهات القضاء، وأن النص فى المادة ۱/٤۳ من قانون التحكيم رقم ۲۷ لسنة ۱۹۹٤ على أنه "يصدر حكم التحكيم كتابة ويوقعه المحكمون وفى حالة تشكيل هيئة التحكيم من أكثر من محكم واحد يكتفى بتوقيعات أغلبية المحكمين بشرط أن تثبت فى الحكم أسباب عدم توقيع الأقلية..." يدل على أنه يشترط لصحة حكم التحكيم فى حالة تشكيل هيئة التحكيم من أكثر من محكم واحد أن يوقع عليه أغلبية المحكمين، بما مؤداه أن خلو الحكم من توقيع جميع المحكمين أو الأغلبية منهم يترتب عليه حتماً بطلانه لمخالفته قاعدة أصولية تتعلق بإصدار الأحكام والتوقيع عليها وهى من المسائل المتعلقة بالنظام العام، ولا يغنى عن ذلك توقيع المحتكمين على نهايته بما يفيد قبولهم له، إذ إن خلوه من توقيع المحكمين يرتب بطلان هذه الموافقة وانعدام كل أثر لها. وإذ خالف الحكم المطعون فيه هذا النظر وقضى برفض دفع الطاعن ببطلان الحكم رقم ... لسنة ۲۰۰۷ المودع محكمة المنصورة الابتدائية "مأمورية المنزلة" لخلوه من توقيع جميع المحكمين استناداً إلى عدم توافر إحدى حالات البطلان الواردة بالمادة ٥۳ من قانون التحكيم سالف الذكر دون أن يفطن إلى أن بطلان حكم التحكيم لعدم التوقيع عليه من جميع المحكمين يعد استثناءً من المادة سالف الذكر لتعلقه بشروط صحة الحكم المرتبطة بقواعد النظام العام، فإنه يكون معيباً بما يوجب نقضه.
وحيث إن الموضوع صالح للفصل فيه، ولما تقدم يتعين القضاء فى موضوع الاستئناف رقم ... لسنة ٥۹ ق المنصورة ببطلان حكم المحكمين.
ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

الطعن 7953 لسنة 87 ق جلسة 19 / 10 / 2019 مكتب فني 70 ق 124 ص 899

جلسة ۱۹ من أكتوبر سنة ۲۰۱۹
برئاسة السيد القاضي / سمير فايزي عبد الحميد نائب رئيس المحكمة وعضوية السادة القضاة / عبد الصمد محمد هريدي، محمد مأمون سليمان، عبد الناصر عبد اللاه فراج ووليد ربيع السعداوي نواب رئيس المحكمة .
----------------
(۱۲٤)
الطعن رقم ۷۹٥۳ لسنة ۸۷ القضائية
(۱) قانون " تطبيق القانون " .
تطبيق القانون على وجهه الصحيح . واجب على القاضي دون طلب من الخصوم .
(۲) إيجار " القواعد العامة فى الإيجار : نفاذ عقد الإيجار : نفاذ عقد الإيجار الزائدة مدته على تسع سنوات " .
نفاذ عقد الإيجار الزائدة مدته على تسع سنوات فى حق الغير . شرطه . تسجيله . عدم كفاية إثبات تاريخه . علة ذلك . عدم تسجيل ذلك العقد . أثره . عدم سريانه فى حق الغير إلا لتسع سنوات . مفهوم الغير . م ۱۱ ق ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ المعدل .
(۳ ، ٤) قوة الأمر المقضي " أثر اكتساب قوة الأمر المقضى " .
(۳) القضاء النهائي في مسألة أساسية . حيازته قوة الشىء المحكوم به . أثره . امتناع الخصوم أنفسهم من التنازع فيها بطريق الدعوى أو الدفع فى أى حق آخر يتوقف ثبوته أو انتفاؤه على ثبوت تلك المسألة أو انتفائها .
(٤) قوة الأمر المقضي التي تلحق بالأحكام النهائية . علوها على اعتبارات النظام العام ولو أُقيمت على قاعدة قانونية غير صحيحة .
(٥) حكم " حجية الأحكام : أثر الحجية " .
سبق إقامة المطعون ضدها على الطاعنة دعوى بطلب طردها من الشقة محل النزاع لشغلها بدون سند والقضاء نهائياً فيها برفض الدعوى لثبوت استئجار الأخيرة للشقة بموجب عقد إيجار غير مسجل لا يسرى فى مواجهة المطعون ضدها إلا لمدة تسع سنوات . التزام الحكم الابتدائى المؤيد بالحكم المطعون فيه بتلك الحجية وقضاؤه بالإخلاء لانتهاء مدة التسع سنوات . صحيح . النعى على خلاف ذلك . على غير أساس .
(٦) حكم " بطلان الحكم وانعدامه : ما لا يؤدي إلى بطلان الحكم " .
توقيع الهيئة على مسودة الحكم التى أصدرته . عنوان إجراء المداولة . توقيع عضو يسار الدائرة على مسودة الحكم وتخلفه عن جلسة النطق به وثبوت حلول آخر محله بديباجة الحكم . لا عيب .
(۷) محكمة الموضوع " سلطة محكمة الموضوع بالنسبة لإجراءات الدعوى ونظرها والحكم فيها : سلطة محكمة الموضوع فى تقدير جدية الدفوع المبداة من الخصوم : الدفع بعدم الدستورية " .
تقدير جدية الدفع بعدم الدستورية . سلطة محكمة الموضوع . شرطه . إقامة قضائها على أسباب سائغة . قضاء الحكم المطعون فيه برفض دفع الطاعنة بعدم دستورية نص م ۱۱ ق تنظيم الشهر العقارى على سند من عدم بيانها وجه مخالفة النص الطعين للدستور على وجه التحديد . صحيح . النعى على ذلك . جدل موضوعي .
ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
۱ - المقرر – فى قضاء محكمة النقض – أن تطبيق القانون على وجهه الصحيح لا يحتاج إلى طلب من الخصوم، بل هو واجب القاضى الذى عليه – ومن تلقاء نفسه – أن يبحث عن الحكم القانونى المُنطبِق على الواقعة المطروحة عليه، وأن يُنزِل هذا الحكم عليها أياً كان النص القانونى الذى استند إليه الخصوم فى تأييد طلباتهم أو دفاعهم فيها.
۲ - المقرر – فى قضاء محكمة النقض – أن النص فى المادة ۱۱ من قانون تنظيم الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ المعدل بالقانون رقم ۲٥ لسنة ۱۹۷٦ يدل على أن عقد الإيجار إذا كان وارداً على عقار وكانت مدته تزيد على تسع سنوات فإنه يجب لنفاذه فى حق الغير فيما زاد على هذه المدة أن يكون مُسجَّلاً وفقاً للإجراءات وقواعد التسجيل التى انتظمتها نصوص هذا القانون، ومن ثم لا يكفى لنفاذ مدته الزائدة عن هذا الحد فى حق الغير أن يكون ثابت التاريخ بحجة أن هذا هو المقصود من التسجيل أو الاهتداء بحكمة التشريع، لأنه متى كانت نصوص القانون واضحة جلية فالبحث عن قصد الشارع أو حكمة التشريع ودواعيه لا يكون له محل، إنما يكون ذلك عند غموض النص أو وجود لبسٍ فيه، مما يكون معه القاضى مُضطراً فى سبيل تعرُّف الحكم الصحيح إلى تقصّى الغرض الذى رمى إليه والقصد الذى أملاه، فإذا لم يُسجَّل أصلاً فإن هذا العقد لا ينفذ فى حق الغير إلا لتسع سنوات فقط تُحتسَب من وقت بداية المدة المحددة به، والمقصود بالغير فى التسجيل وفقاً لهذا النص كل من يثبُت له على العقار حق عينى مصدره تصرُّف قانونى يخضع للشهر، وأن يقوم من آل إليه فعلاً بشهره.
۳ - المقرر – فى قضاء محكمة النقض – أن النص فى المادة ۱۰۱ من قانون الإثبات يدل على أن المسألة الواحدة بعينها متى كانت أساسية، وكان ثبوتها أو عدمه هو الذى يترتب عليه القضاء بثبوت الحق المطلوب فى الدعوى أو انتفائه، فإن هذا القضاء يحوز قوة الشىء المحكوم به فى تلك المسألة الأساسية بين الخصوم أنفسهم، ويمنعهم من التنازع بطريق الدعوى أو الدفع فى شأن أى حق آخر يتوقف ثبوته أو انتفاؤه على ثبوت تلك المسألة السابق الفصل فيها بين هؤلاء الخصوم أنفسهم أو انتفائها.
٤ - المقرر – فى قضاء محكمة النقض – أن قوة الأمر المقضى التى تلحق بالأحكام النهائية – حتى ولو أُقيمت على قاعدة غير صحيحة فى القانون – تعلو على اعتبارات النظام العام فتتقيد المحاكم بما جاء بها.
٥ - إذ كان البين من الأوراق وما حصَّله الحكمان الابتدائى والمطعون فيه – الذى أيَّده – أن المطعون ضدها فى الدعوى الماثلة سبق وأن أقامت على الطاعنة الدعوى رقم ... لسنة ۲۰۰۸ مدني كلي شمال القاهرة بطلب طردها من الشقة محل النزاع لشغلها بدون سند قانوني، وقد قُضى لها بالطلبات بحكم استأنفته الطاعنة برقم ... لسنة ۱۳ ق القاهرة، وقُضى فيه بإلغاء الحكم المُستأنَف وبرفض الدعوى، وجاء بأسبابه المرتبطة بالمنطوق أن الطاعنة تحوز شقة النزاع بموجب عقد إيجار عرفى مؤرخ ۲۰۰٥/٥/۱ لمدة ٥۹ عاماً صادر لها من المُلّاك السابقين باعتبارها زوجة أحدهم، وأن هذا العقد غير مُشهر وغير ثابت التاريخ ، ومن ثم فإنه يكون غير نافذ فى حق المطعون ضدها – المالكة الجديدة – فيما زاد على مدة تسع سنوات تبدأ من تاريخ تحرير العقد المذكور تطبيقاً لحكم المادة ۱۱ من قانون الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ المعدل، وقد صار هذا القضاء نهائياً وحائزاً لقوة الأمر المقضى بما فصل فيه فى تلك المسألة، وإذ التزم الحكم الابتدائى المؤيَد بالحكم المطعون فيه فى الدعوى الحالية تلك الحجية مُنتهياً إلى أنه بفوات مدة التسع سنوات وتنبيه المطعون ضدها على الطاعنة فى ۲۰۱٤/٥/۲۰ بالإخلاء وامتناعها عن ذلك تكون يدها على العين غاصبة وبدون سند، مما يتعين معه إجابة المطعون ضدها إلى طلباتها بالإخلاء والتسليم، فإنه يكون قد التزم صحيح القانون، ويضحى النعى عليه بالسببين الثانى والثالث والوجهَين الأول والثالث من السبب الرابع (بالخطأ فى تطبيق القانون والقصور في التسبيب) على غير أساس، ولا ينال من ذلك ما أثارته الطاعنة بأسباب نعيها من التفات الحكم المطعون فيه عن دلالة الإقرار العرفى المؤرخ ۲۰۰٦/۲/۲٤ الصادر من وكيل المطعون ضدها – والدها – باستلام العقار مُبيَّناً به حالة وحداته من حيث الشاغل لها بما يعنى علم المطعون ضدها بحائز شقة النزاع وسنده فى الحيازة، إذ خلت الأوراق مما يُفيد تمسُّكها بذلك أمام محكمة الموضوع، فضلاً عن أن ذلك الإقرار العرفى لا يكفى بذاته للاستدلال على علم المطعون ضدها يقيناً بالمدة المُثبتة بعقد الإيجار غير المشهر وقت تسجيل المطعون ضدها عقد البيع سندها فى ملكية العقار الكائن به شقة النزاع عام ۲۰۰۸ هذا بالإضافة إلى صدور حكم نهائى وبات بنفاذ العقد لمدة تسع سنوات، ويضحى النعى برُمته على غير أساس.
٦ - المقرر – فى قضاء محكمة النقض – أن توقيع الهيئة التى أصدرت الحكم المطعون فيه على مسودته هو عنوان إجراء المداولة فيما بينهم قبل إصداره، وإذ كان عضو يسار الدائرة قد وقَّع على مسودة الحكم وتخلَّف عن جلسة النطق به، وثبت من ديباجة الحكم حلول آخر محله، فإن الإجراءات تكون قد روعيت فى إصداره، ومن ثم يضحى النعى عليه بما سلف ( البطلان) على غير أساس.
۷ - المقرر – فى قضاء محكمة النقض – أن المشرع لم يوجب على المحكمة التى يُثار أمامها دفع بعدم دستورية قانون فى دعوى مطروحة عليها وقف السير فيها إذا هى ارتأت أن هذا الدفع لا يتسم بطابع الجدية ولا ضرورة لحسم النزاع بشأنه قبل الفصل فى موضوع تلك الدعوى، وكان تقدير جدية الدفع بعدم الدستورية متروك لمطلق تقدير محكمة الموضوع متى أقامت قضاءها على أسباب سائغة، وكان الحكم المطعون فيه قد أقام قضاءه برفض دفع الطاعنة بعدم دستورية نص المادة ۱۱ من قانون تنظيم الشهر العقارى سالفة البيان (رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ المعدل) على سند من عدم بيانها وجه مخالفة النص الطعين للدستور على وجه التحديد، وأنه قُصِد به إطالة أمد التقاضى بما ينبئ عن عدم جديته، ومن ثم يضحى النعى (القصور في التسبيب) فى حقيقته جدلاً فى سلطة محكمة الموضوع لا يجوز إثارته أمام هذه المحكمة، ويكون على غير أساس.
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
المحكمــة
بعد الاطلاع على الأوراق وسماع التقرير الذي تلاه السيد القاضي المقرر، والمرافعة، وبعد المداولة.
حيث إن الطعن استوفى أوضاعه الشكلية.
وحيث إن الوقائع – على ما يبين من الحكم المطعون فيه وسائر الأوراق – تتحصل فى أن المطعون ضدها أقامت على الطاعنة الدعوى رقم ... لسنة ۲۰۱٥ مدنى كلى أمام محكمة شمال القاهرة الابتدائية – بعد إحالتها إليها من محكمة النزهة الجزئية للاختصاص القيمى – بطلب الحكم بإخلاء الشقة محل النزاع والتسليم، وقالت شرحاً لدعواها إنها تملَّكت العقار الكائنة به العين محل النزاع بالعقد المُشهر رقم ... لسنة ۲۰۰۸ من ورثة/...، وحال تسلُّمها العقار فوجئت بالطاعنة تضع يدها على شقة التداعى بدون سند فأقامت ضدها الدعوى رقم ... لسنة ۲۰۰۸ مدنى كلى شمال القاهرة وقُضى فيها لصالحها بالطرد بحكم استأنفته الطاعنة برقم ... لسنة ۱۳ ق القاهرة ، وقدمت عقد إيجار عرفياً مؤرخاً ۲۰۰٥/٥/۱ غير مُشهر وغير ثابت التاريخ منسوباً صدوره إلى المُلّاك السابقين – البائعين لها – باعتبار أنها زوجة أحدهم، ومحكمة الاستئناف قضت بإلغاء الحكم المُستأنَف وبرفض الدعوى، وأسست قضاءها على سريان عقد الإيجار سالف الذكر فى حقها لمدة تسع سنوات تنتهى فى ۲۰۱٤/٥/۱ طبقاً لحكم المادة ۱۱ من قانون الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦، وبانتهاء مدة العقد بحلول التاريخ المذكور وعدم رغبتها فى التجديد أنذرتها بالإخلاء فى ۲۰۱٤/٥/۲۰، وإذ استمرت فى وضع يدها على عين النزاع بدون سند أقامت الدعوى. حكمت المحكمة بالطلبات. استأنفت الطاعنة هذا الحكم بالاستئناف رقم.. لسنة ۲۰ق القاهرة، وبتاريخ ۲۰۱۷/۳/۱٤ قضت المحكمة بالتأييد. طعنت الطاعنة فى هذا الحكم بطريق النقض وقدمت النيابة مذكرة أبدت فيها الرأى برفض الطعن، وإذ عُرِض الطعن على هذه المحكمة فى غرفة مشورة حددت جلسة لنظره، وفيها التزمت النيابة رأيها.
وحيث إن الطعن أُقيم على أربعة أسباب ، تنعى الطاعنة بالسببَين الثانى والثالث والوجهَين الأول والثالث من السبب الرابع منها على الحكم المطعون فيه الخطأ فى تطبيق القانون والقصور فى التسبيب، وفى بيان ذلك تقول إن الحكم المطعون فيه قد طبَّق نص المادة ۱۱ من قانون الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ من تلقاء نفسه ودون طلب من الخصوم مُستنِداً إلى ما ورد بأسباب الحكم الصادر فى الاستئناف رقم ... لسنة ۱۳ق القاهرة بخصوص إنقاص مدة عقد الإيجار سند التداعى إلى تسع سنوات رغم كونها لا تحوز الحجية، لأنها غير لازمة لقضاء الحكم المذكور، كما أن الحكم المطعون فيه اعتبر أن انطباق حكم المادة ۱۱ من قانون الشهر العقارى سالفة الذكر على واقعة الدعوى مانعٌ من تطبيق البند الثانى من عقد الإيجار رغم أنه ما زال سارياً فى حق المطعون ضدها، لا سيما وأنها قدَّمت أمام محكمة الموضوع إقراراً مؤرخاً ۲۰۰٦/۲/۲٤ من والد المطعون ضدها ووكيلها فى الشراء يُفيد علمها بتأجير شقة النزاع مُشتراها وأنها بحيازة الطاعنة، بما يستتبِع سريان عقد الإيجار بكامل شروطه فى مواجهتها، وإذ خالف الحكم المطعون فيه ذلك النظر مُلتفِتاً عن دلالة ذلك الإقرار، فإنه يكون معيباً مما يستوجب نقضه.
وحيث إن هذا النعي غير سديد ، ذلك أن من المقرر – فى قضاء هذه المحكمة – أن تطبيق القانون على وجهه الصحيح لا يحتاج إلى طلب من الخصوم، بل هو واجب القاضى الذى عليه – ومن تلقاء نفسه – أن يبحث عن الحكم القانونى المُنطبِق على الواقعة المطروحة عليه، وأن يُنزِل هذا الحكم عليها أياً كان النص القانونى الذى استند إليه الخصوم فى تأييد طلباتهم أو دفاعهم فيها، وأن النص فى المادة ۱۱ من قانون تنظيم الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ المعدل بالقانون رقم ۲٥ لسنة ۱۹۷٦ على أنه" يجب تسجيل الإيجارات والسندات التى ترد على منفعة العقار إذا زادت مدتها على تسع سنوات...، ويترتب على عدم تسجيلها أنها لا تكون نافذة فى حق الغير فيما زاد على مدة تسع سنوات بالنسبة إلى الإيجارات والسندات..." يدل على أن عقد الإيجار إذا كان وارداً على عقار وكانت مدته تزيد على تسع سنوات فإنه يجب لنفاذه فى حق الغير فيما زاد على هذه المدة أن يكون مُسجَّلاً وفقاً للإجراءات وقواعد التسجيل التى انتظمتها نصوص هذا القانون، ومن ثم لا يكفى لنفاذ مدته الزائدة عن هذا الحد فى حق الغير أن يكون ثابت التاريخ بحجة أن هذا هو المقصود من التسجيل أو الاهتداء بحكمة التشريع، لأنه متى كانت نصوص القانون واضحة جلية فالبحث عن قصد الشارع أو حكمة التشريع ودواعيه لا يكون له محل، إنما يكون ذلك عند غموض النص أو وجود لبسٍ فيه، مما يكون معه القاضى مُضطراً فى سبيل تعرُّف الحكم الصحيح إلى تقصّى الغرض الذى رمى إليه والقصد الذى أملاه، فإذا لم يُسجَّل أصلاً فإن هذا العقد لا ينفذ فى حق الغير إلا لتسع سنوات فقط تُحتسَب من وقت بداية المدة المحددة به، والمقصود بالغير فى التسجيل وفقاً لهذا النص كل من يثبُت له على العقار حق عينى مصدره تصرُّف قانونى يخضع للشهر، وأن يقوم من آل إليه فعلاً بشهره، وأن النص فى المادة ۱۰۱ من قانون الإثبات يدل على أن المسألة الواحدة بعينها متى كانت أساسية، وكان ثبوتها أو عدمه هو الذى يترتب عليه القضاء بثبوت الحق المطلوب فى الدعوى أو انتفائه، فإن هذا القضاء يحوز قوة الشىء المحكوم به فى تلك المسألة الأساسية بين الخصوم أنفسهم، ويمنعهم من التنازع بطريق الدعوى أو الدفع فى شأن أى حق آخر يتوقف ثبوته أو انتفاؤه على ثبوت تلك المسألة السابق الفصل فيها بين هؤلاء الخصوم أنفسهم أو انتفائها، وأن قوة الأمر المقضى التى تلحق بالأحكام النهائية – حتى ولو أُقيمت على قاعدة غير صحيحة فى القانون – تعلو على اعتبارات النظام العام فتتقيد المحاكم بما جاء بها. لما كان ذلك، وكان البين من الأوراق وما حصَّله الحكمان الابتدائى والمطعون فيه – الذى أيَّده – أن المطعون ضدها فى الدعوى الماثلة سبق وأن أقامت على الطاعنة الدعوى رقم ... لسنة ۲۰۰۸ مدنى كلى شمال القاهرة بطلب طردها من الشقة محل النزاع لشغلها بدون سند قانونى، وقد قُضى لها بالطلبات بحكم استأنفته الطاعنة برقم ... لسنة ۱۳ ق القاهرة، وقُضى فيه بإلغاء الحكم المُستأنَف وبرفض الدعوى، وجاء بأسبابه المرتبطة بالمنطوق أن الطاعنة تحوز شقة النزاع بموجب عقد إيجار عرفى مؤرخ ۲۰۰٥/٥/۱ لمدة ٥۹ عاماً صادر لها من المُلّاك السابقين باعتبارها زوجة أحدهم، وأن هذا العقد غير مُشهر وغير ثابت التاريخ، ومن ثم فإنه يكون غير نافذ فى حق المطعون ضدها – المالكة الجديدة – فيما زاد على مدة تسع سنوات تبدأ من تاريخ تحرير العقد المذكور تطبيقاً لحكم المادة ۱۱ من قانون الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ المعدل، وقد صار هذا القضاء نهائياً وحائزاً لقوة الأمر المقضى بما فصل فيه فى تلك المسألة، وإذ التزم الحكم الابتدائى المؤيَد بالحكم المطعون فيه فى الدعوى الحالية تلك الحجية مُنتهياً إلى أنه بفوات مدة التسع سنوات وتنبيه المطعون ضدها على الطاعنة فى۲۰۱٤/٥/۲۰بالإخلاء وامتناعها عن ذلك تكون يدها على العين غاصبة وبدون سند، مما يتعين معه إجابة المطعون ضدها إلى طلباتها بالإخلاء والتسليم، فإنه يكون قد التزم صحيح القانون، ويضحى النعى عليه بالسببين الثانى والثالث والوجهَين الأول والثالث من السبب الرابع على غير أساس، ولا ينال من ذلك ما أثارته الطاعنة بأسباب نعيها من التفات الحكم المطعون فيه عن دلالة الإقرار العرفى المؤرخ ۲۰۰٦/۲/۲٤ الصادر من وكيل المطعون ضدها – والدها – باستلام العقار مُبيَّناً به حالة وحداته من حيث الشاغل لها بما يعنى علم المطعون ضدها بحائز شقة النزاع وسنده فى الحيازة، إذ خلت الأوراق مما يُفيد تمسُّكها بذلك أمام محكمة الموضوع، فضلاً عن أن ذلك الإقرار العرفى لا يكفى بذاته للاستدلال على علم المطعون ضدها يقيناً بالمدة المُثبتة بعقد الإيجار غير المشهر وقت تسجيل المطعون ضدها عقد البيع سندها فى ملكية العقار الكائن به شقة النزاع عام ۲۰۰۸ هذا بالإضافة إلى صدور حكم نهائى وبات بنفاذ العقد لمدة تسع سنوات، ويضحى النعي برُمته على غير أساس.
وحيث إن الطاعنة تنعى على الحكم المطعون فيه بالسبب الأول البطلان، وفى بيان ذلك تقول إن عضو يسار الدائرة الاستئنافية التى سمعت المرافعة ووقَّعت على مسودة الحكم المطعون فيه لم يشترك فى المداولة، إذ خلا الحكم مما يُفيد ذلك، لاسيما أن بيان صدور الحكم بعد المداولة قد جاء بالصفحة الأولى من الحكم لاحقاً لبيان الهيئة التى نطقت به، بما مفاده أن الأخيرة هى من أجرت المداولة رغم أن أحد أعضائها لم يسمع المرافعة، بما يعيبه ويستوجب نقضه.
وحيث إن هذا النعى فى غير محله، ذلك أن من المقرر – فى قضاء هذه المحكمة – أن توقيع الهيئة التى أصدرت الحكم المطعون فيه على مسودته هو عنوان إجراء المداولة فيما بينهم قبل إصداره، وإذ كان عضو يسار الدائرة قد وقَّع على مسودة الحكم وتخلَّف عن جلسة النطق به، وثبت من ديباجة الحكم حلول آخر محله، فإن الإجراءات تكون قد روعيت فى إصداره، ومن ثم يضحى النعى عليه بما سلف على غير أساس.
وحيث إن الطاعنة تنعى بالوجه الثانى من السبب الرابع على الحكم المطعون فيه القصور فى التسبيب، وفى بيان ذلك تقول إنها دفعت أمام محكمة الموضوع بعدم دستورية المادة ۱۱ من قانون الشهر العقارى رقم ۱۱٤ لسنة ۱۹٤٦ لإخلاله بمبدأ العدالة والمساواة وتكافؤ الفرص بالمخالفة لأحكام الدستور فيما لم يتضمنه من النص على أن العلم بالتصرف من الغير يجعله نافذاً فى حقه، وطلبت وقف الدعوى وإحالتها إلى المحكمة الدستورية العليا، إلا أن الحكم المطعون فيه رفض هذا الدفع لعدم جديته، بما يعيبه ويستوجب نقضه.
وحيث إن هذا النعى غير سديد ، ذلك أن المقرر – فى قضاء هذه المحكمة – أن المشرع لم يوجب على المحكمة التى يُثار أمامها دفع بعدم دستورية قانون فى دعوى مطروحة عليها وقف السير فيها إذا هى ارتأت أن هذا الدفع لا يتسم بطابع الجدية ولا ضرورة لحسم النزاع بشأنه قبل الفصل فى موضوع تلك الدعوى، وكان تقدير جدية الدفع بعدم الدستورية متروك لمطلق تقدير محكمة الموضوع متى أقامت قضاءها على أسباب سائغة، وكان الحكم المطعون فيه قد أقام قضاءه برفض دفع الطاعنة بعدم دستورية نص المادة ۱۱ من قانون تنظيم الشهر العقارى سالفة البيان على سند من عدم بيانها وجه مخالفة النص الطعين للدستور على وجه التحديد، وأنه قُصِد به إطالة أمد التقاضى، بما ينبئ عن عدم جديته، ومن ثم يضحى النعى فى حقيقته جدلاً فى سلطة محكمة الموضوع لا يجوز إثارته أمام هذه المحكمة، ويكون على غير أساس.
وحيث إنه لما تقدم، يتعين رفض الطعن.
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

الطعن 396 لسنة 59 ق جلسة 31 / 1 /1991 مكتب فني 42 ج 1 ق 28 ص 206

جلسة 31 من يناير سنة 1991

برئاسة السيد المستشار/ محمد عبد المنعم البنا نائب رئيس المحكمة وعضوية السادة المستشارين/ عبد الوهاب الخياط وعبد اللطيف أبو النيل نائبي رئيس المحكمة وعمار إبراهيم ومحمد حسين مصطفى.

----------------

(28)
الطعن رقم 396 لسنة 59 القضائية

(1) تفتيش "إذن التفتيش. إصداره". استدلالات. محكمة الموضوع "سلطتها في تقدير جدية التحريات". نقض "أسباب الطعن. ما لا يقبل منها".
اقتناع المحكمة بجدية الاستدلالات التي بني عليها إذن التفتيش وكفايتها لتسويغ إصداره. عدم جواز التعقيب عليها في هذا الشأن. علة ذلك؟
(2) - تفتيش "إذن التفتيش. إصداره". حكم "تسبيبه. تسبيب غير معيب". نقض "أسباب الطعن. ما لا يقبل منها". دفوع "الدفع ببطلان إذن التفتيش". إجراءات "إجراءات التحقيق" "تسجيلات تلفونية".
استظهار الحكم وقوع جريمة تسهيل الدعارة حين أصدر القاضي الإذن بالمراقبة النعي عليه إغفاله الرد على الدفع ببطلان الإذن لصدوره عن جريمة مستقبلة. غير جائز.
(3) إجراءات "إجراءات التحقيق" "تسجيلات تلفونية". مأمورو الضبط القضائي. نيابة عامة. دفاع "الإخلال بحق الدفاع. ما لا يوفره". نقض "أسباب الطعن. ما لا يقبل منها". حكم "ما لا يعيبه في نطاق التدليل".
إغفال الحكم الرد على دفاع قانوني ظاهر البطلان. لا يعيبه.
مثال.
(4) قبض. دفوع "الدفع ببطلان القبض". حكم "تسبيبه. تسبيب غير معيب".
مثال لتسبيب سائغ للرد على الدفع ببطلان القبض.
(5) إثبات "شهود". نقض "أسباب الطعن. ما لا يقبل منها".
الجدل الموضوعي في تقدير الأدلة. غير جائز أمام النقض.
(6) نقض "أسباب الطعن. ما لا يقبل منها".
وضوح أسباب الطعن وتحديدها. شرط لقبولها.
(7) حكم "ما لا يعيبه في نطاق التدليل".
الخطأ الذي لا يؤثر في سلامة منطق الحكم أو النتيجة التي انتهى إليها. لا يعيبه.

------------------
1 - لما كان البين من مدونات الحكم المطعون فيه أن المحكمة قد اقتنعت بجدية الاستدلالات التي بني عليها الإذن وكفايتها لتسويغ إصداره وأقرت النيابة العامة والقاضي الجزئي على تصرفهما في هذا الشأن فإنه لا معقب عليها في ذلك لتعلقه بالموضوع لا بالقانون.
2 - لما كانت مدونات الحكم قد أبانت أيضاً في غير لبس أن جريمة تسهيل الدعارة التي دان الطاعنين بها - كانت قد وقعت حين أصدر القاضي الإذن بالمراقبة - وهو ما أقرته عليه محكمة الموضوع، ومن ثم يكون النعي على الحكم إغفاله الرد على الدفع ببطلان الإذن لصدوره عن جريمة مستقبلة في غير محله.
3 - لما كان قيام ضابط الواقعة بتسجيل المحادثات التليفونية بناءً على ندبه لذلك من النيابة العامة فإنه لا ينال من سلامة الحكم التفاته عن الرد على ما دفعت به الطاعنة الثانية في هذا الشأن لأنه دفاع قانوني ظاهر البطلان.
4 - لما كان الحكم المطعون فيه قد عرض للدفع ببطلان القبض على الطاعنة الثانية وأطرحه تأسيساً على أن القبض عليها تم بناءً على إذن صحيح صادر به عن جريمة وقعت بالفعل، وهو رد كاف وسديد في القانون.
5 - لما كانت ما تثيره الطاعنة الثانية من جدل حول استدلال الحكم بأقوال المتهمين السعوديين على الرغم من تناقضها فإنه مجرد جدل موضوعي في تقدير الأدلة مما لا يجوز إثارته أمام محكمة النقض.
6 - لما كان من المقرر أنه ينبغي لقبول وجه الطعن أن يكون واضحاً محدداً، وكان الطاعنون لم يفصحوا عن أوجه الدفاع والدفوع المغايرة لما أبدى أمام محكمة أول درجة وأغفل الحكم تحصيلها حتى يتضح وجه القصور الذي يزعمونه في هذا الخصوص فإن ما يثيرونه في هذا الشأن يكون غير مقبول.
7 - لما كان البين من مدونات الحكم المطعون فيه أن المحكمة قد أقامت الحجة على مقارفة الطاعنة الثانية للجرائم المسند إليها ارتكابها والتي دينت بها، بما استخلصته من عناصر الدعوى في منطق سليم وبغير تناقض، فإنه بفرض ما تقوله الطاعنة الثانية من خطأ الحكم فيما أسنده إلى إحدى المتهمات فإن هذا الخطأ بعد أن استوفى الحكم دليله لا يغيره، طالما أنه لا يؤثر في سلامة منطقه أو النتيجة التي انتهى إليها.


الوقائع

اتهمت النيابة العامة الطاعنين وآخرين بأنهم. الأول 1 - سهل دعارة الثانية والثالثة وأخرى على النحو المبين بالأوراق. 2 - استغل بغاء سالفات الذكر. 3 - عاون سالفات الذكر على ممارسة الدعارة حالة كونه مستخدماً السيارة رقم..... في نشاطه المؤثم. الثانية 1 - سهلت دعارة كل من الثالثة وأخرى على النحو المبين بالأوراق. 2 - استغلت بغاء سالفتي الذكر. 3 - عاونت سالفتي الذكر على ممارسة الدعارة مستخدمة في نشاطها السيارة رقم...... وذلك على النحو المبين بالأوراق. المتهمتين الثانية والثالثة: اعتادتا ممارسة الدعارة مع الرجال دون تمييز لقاء أجر - كما تحصلت الثانية على المبلغ النقدي المضبوط معها والذهب المبين بالأوراق نتيجة ممارستها الدعارة. وطلبت النيابة معاقبتهم بالمواد 1/ 1، 6/ 1 - ب، 8، 9/ ج، 65 من القانون رقم 10 لسنة 1961 والمادة 30/ 1 عقوبات - ومحكمة جنح آداب القاهرة قضت حضورياً بجلسة..... بحبس المتهم الأول سنة واحدة مع الشغل والنفاذ وتغريمه مائتي جنيه والمراقبة مدة مساوية للحبس ومصادرة السيارة رقم..... والمصروفات الجنائية عن التهم الثلاث المسندة إليه، ثانياً: بحبس المتهمة الثانية ثلاث سنوات مع الشغل والنفاذ وتغريمها ثلاثمائة جنيه ومراقبة مدة مساوية للحبس ومصادرة السيارة رقم..... عن التهم الثلاث الأولى المسندة إليها وبحبسها سنة واحدة مع الشغل والنفاذ وتغريمها ثلاثمائة جنيه والمراقبة مدة مساوية للحبس ومصادرة ما ضبط معها من نقود وحلي عن التهمة الرابعة والمصروفات الجنائية. ثالثاً: بحبس المتهمة الثالثة مدة سنة واحدة مع الشغل والنفاذ وتغريمها مائتي جنيه والمراقبة مدة مساوية للحبس ومصادرة ما ضبط معها من نقود ومصوغات والمصروفات الجنائية. استأنف المحكوم عليهم ومحكمة شمال القاهرة الابتدائية - بهيئة استئنافية - قضت حضورياً بقبول الاستئناف شكلاً في الموضوع: أولاً: برفض استئناف المتهم...... موضوعاً وتأييد الحكم المستأنف بالنسبة له وألزمته المصاريف الجنائية. ثانياً: وفي موضوع استئناف المتهمة....... عن المتهم الثلاث الأولى بتعديل الحكم المستأنف والاكتفاء بحبسها سنة واحدة مع الشغل ومثلها للمراقبة والتأييد فيما عدا ذلك بالنسبة للغرامة والمصادرة وتعديله بالنسبة للعقوبة المقضى بها عن التهمة الرابعة والاكتفاء بحبسها ستة أشهر مع الشغل والنفاذ ومثلها للمراقبة والتأييد فيما عدا ذلك بالنسبة للغرامة والمصادرة، ثالثاً: بتعديل الحكم المستأنف بالنسبة للمتهمة...... والاكتفاء بحبسها ستة أشهر مع الشغل والنفاذ ومثلها للمراقبة وتأييد الحكم بالنسبة لها فيما عدا ذلك وألزمتها المصاريف الجنائية.
فطعن المحكوم عليهم في هذا الحكم بطريق النقض قيد بجدول المحكمة برقم..... القضائية. وهذه المحكمة قضت أولاً: بعدم قبول الطعن المقدم من...... شكلاً. ثانياً: قبول الطعن المقدم من باقي الطاعنين شكلاً وفي الموضوع بنقض الحكم المطعون فيه وإحالة القضية إلى محكمة شمال القاهرة الابتدائية لتحكم فيها من جديد هيئة استئنافية أخرى بالنسبة لجميع الطاعنين.
ومحكمة الإعادة (بهيئة أخرى) قضت..... حضورياً للأول والثانية وحضورياً اعتبارياً للثالثة. أولاً: بقبول الاستئناف شكلاً. ثانياً: وفي الموضوع بالنسبة للمتهم الأول برفضه وتأييد الحكم المستأنف وبالنسبة للمتهمة الثانية عن التهم الثلاث الأولى بتعديل الحكم المستأنف والاكتفاء بحبسها سنة واحدة مع الشغل ومثلها للمراقبة وتأييده بالنسبة للغرامة ومصادرة السيارة وبالنسبة للتهمة الرابعة بتعديل الحكم المستأنف بحبسها ثلاثة أشهر مع الشغل والنفاذ ومثلها للمراقبة وتأييده فيما عدا ذلك بالنسبة للغرامة ومصادرة النقود والمصوغات وبالنسبة للمتهمة الثالثة بتعديل الحكم المستأنف والاكتفاء بحبسها ستة أشهر مع الشغل ومثلها للمراقبة والتأييد فيما عدا ذلك.
فطعن المحكوم عليهم في هذا الحكم بطريق النقض للمرة الثانية... إلخ.


المحكمة

لما كان البين من مدونات الحكم المطعون فيه أن المحكمة قد اقتنعت بجدية الاستدلالات التي بني عليها الإذن وكفايتها لتسويغ إصداره وأقرت النيابة العامة والقاضي الجزئي على تصرفها في هذا الشأن فإنه لا معقب عليها في ذلك لتعلقه بالموضوع لا بالقانون، وكانت مدونات الحكم قد أبانت أيضاً في غير لبس أن جريمة تسهيل الدعارة التي دان الطاعنين بها - كانت قد وقعت حين أصدر القاضي الإذن بالمراقبة - وهو ما أقرته عليه محكمة الموضوع، ومن ثم يكون النعي على الحكم إغفاله الرد على الدفع ببطلان الإذن لصدوره عن جريمة مستقبلة في غير محله. لما كان ذلك، وكان قيام ضابط الواقعة بتسجيل المحادثات التليفونية بناءً على ندبه لذلك من النيابة العامة فإنه لا ينال من سلامة الحكم التفاته عن الرد على ما دفعت به الطاعنة الثانية في هذا الشأن لأنه دفاع قانوني ظاهر البطلان. لما كان ذلك، وكان الحكم المطعون فيه قد عرض للدفع ببطلان القبض على الطاعنة الثانية وأطرحه تأسيساً على أن القبض عليها تم بناءً على إذن صحيح صادر به عن جريمة وقعت بالفعل، وهو رد كاف وسديد في القانون. لما كان ذلك، وكانت ما تثيره الطاعنة الثانية من جدل حول استدلال الحكم بأقوال المتهمين السعوديين على الرغم من تناقضها فإنه مجرد جدل موضوعي في تقدير الأدلة مما لا يجوز إثارته أمام محكمة النقض، وكان من المقرر أنه ينبغي لقبول وجه الطعن أن يكون واضحاً محدداً، وكان الطاعنون لم يفصحوا عن أوجه الدفاع والدفوع المغايرة لما أبدى أمام محكمة أول درجة وأغفل الحكم تحصيلها حتى يتضح وجه القصور الذي يزعمونه في هذا الخصوص فإن ما يثيرونه في هذا الشأن يكون غير مقبول لما كان ذلك، وكان البين من مدونات الحكم المطعون فيه أن المحكمة قد أقامت الحجة على مقارفة الطاعنة الثانية للجرائم المسندة إليها ارتكابها والتي دينت بها، بما استخلصته من عناصر الدعوى في منطق سليم وبغير تناقض، فإنه بفرض ما تقوله الطاعنة الثانية من خطأ الحكم فيما أسنده إلى إحدى المتهمات فإن هذا الخطأ بعد أن استوفى الحكم دليله لا يغيره، طالما أنه لا يؤثر في سلامة منطقه أو النتيجة التي انتهى إليها. لما كان ما تقدم، فإن الطعن برمته يكون على غير أساس مما يتعين التقرير بعدم قبوله.

الطعن 234 لسنة 48 ق جلسة 7 / 5 / 1978 مكتب فني 29 ق 88 ص 474

جلسة 7 من مايو سنة 1978

برياسة السيد المستشار محمد عادل مرزوق نائب رئيس المحكمة، وعضوية السادة المستشارين: أحمد فؤاد جنينة، ومحمد وهبه، وأحمد علي موسى، وأحمد طاهر خليل.

----------------

(88)
الطعن رقم 134 لسنة 48 القضائية

(1 - 3) سرقة. حكم. "تسبيبه. تسبيب غير معيب". قانون "تفسيره". إثبات. "بوجه عام". نقض. "أسباب الطعن. ما لا يقبل منها".
(1) إدانة الطاعن بالشروع في سرقة أوراق. تأسيساً على وضعه إياها على عربة نقل ومحاولته الخروج بها من باب الجمرك تنفيذاً لاتفاقه مع آخر على سرقتها. صحيح.
(2) ظرف التعدد المنصوص عليه بالمادة 317/ 5 عقوبات. تحققه طالما وقعت الجريمة من شخصين فأكثر.
(3) الأدلة في المواد الجنائية ضمائم متساندة. مناقشة إحداها على استقلال. غير جائز.

------------------
1 - لما كان الحكم الابتدائي الذي أخذ الحكم المطعون فيه بأسبابه بين واقعة الدعوى بما مؤداه أنه أثناء مرور الشرطيين السريين.......، ......... في ميناء الإسكندرية ضبطا الطاعن والمتهم الآخر ومعهما عربة نقل محملة بورق كرافت وبسؤالهما اعترافاً بأن الحمولة مسروقة من ميناء البصل وأقر الطاعن بقصد السرقة بينما قرر زميله المتهم الآخر بأن الطاعن طلب إليه نقل الورق المسروق فتوجه معه إلى باب الجمرك حيث قام بوضع الورق المسروق على العربة وتم ضبطهما حال محاولتهما الخروج بها. ثم أورد الحكم على ثبوت هذه الواقعة في حق الطاعن وزميله أدلة مستمدة من اعترافهما في محضر ضبط الواقعة ومن ضبطهما في مكان الحادث ومعهما المسروقات وهي أدلة من شأنها أن تؤدي إلى ما رتبه عليها. ثم خلص الحكم إلى الإدانة الطاعن والمتهم الآخر على أساس أن الواقعة جنحة شروع في سرقة وعاقبهما بالمواد 45، 47، 317/ 5، 321 من قانون العقوبات. وما انتهى إليه الحكم تتوافر به جريمة الشروع في السرقة كما هي معرفة به القانون، ذلك أن الطاعن إذ قام مع المتهم الآخر بوضع الورق المسروق على عربة النقل وحاول الخروج به من باب الجمرك يكون بهذا قد تعدى مرحلة التحضير ودخل فعلاً في دور التنفيذ بخطوة من الخطوات المؤدية حالاً إلى ارتكاب السرقة التي اتفق على ارتكابها مع المتهم الآخر بحيث أصبح عدو لهما بعد ذلك باختيارهما عن مقارفة الجريمة المقصودة بالذات أمراً غير متوقع ويكون ما ارتكباه سابقاً على ضبطهما شروعاً في جنحة السرقة.
2 - يكفي لتوفر ظرف تعدد الجناة المنصوص عليه في الفقرة الخامسة من المادة 317 من قانون العقوبات وقوع السرقة من شخصين فأكثر - لما كان ذلك - وكان الحكم المطعون فيه قد أثبت في حق الطاعن مقارفة جريمة الشروع في السرقة مع شخص آخر فإن الحكم إذ أنزل عليه العقاب بموجب المواد 45، 47، 317/ 5، 321 من قانون العقوبات يكون بريئاً من قالة الخطأ في تطبيق القانون.
3 - الأدلة في المواد الجنائية متساندة يكمل بعضها بعضاً ومنها مجتمعة تتكون عقيدة المحكمة فلا ينظر إلى دليل بعينه لمناقشته على حدة دون باقي الأدلة بل يكفي أن تكون الأدلة في مجموعها كوحدة مؤدية إلى ما رتبه الحكم عليها - لما كان ذلك - وكان الحكم - على ما هو ثابت في مدوناته - لم يعول في إثبات التهمة قبل الطاعن على مجرد ضبطه على مسرح الجريمة ومعه المسروقات فحسب، وإنما استند إلى أدلة الثبوت التي أوردها في مجموعها وكان لمحكمة الموضوع سلطة تقدير أدلة الدعوى والأخذ بما ترتاح إليه منها ولها بموجب هذه السلطة أن تعول على اعتراف المتهم في أي مرحلة من مراحل التحقيق متى اطمأنت إليه ولو عدل عنه بعد ذلك أمامها بجلسة المحاكمة ولا يقبل مجادلتها في تقديرها أو مصادرتها في عقيدتها لكونه من الأمور الموضوعية التي تستقل بها بغير معقب فإن ما يثيره الطاعن في هذا الشأن لا يكون مقبولاً.


الوقائع

اتهمت النيابة العامة الطاعن وآخر بأنهما شرعاً في سرقة الورق المبين في المحضر والمملوك لمجهول وخاب أثر الجريمة لسبب لا دخل لإرادتهما فيه وهو ضبطهما والجريمة متلبساً بها. وطلبت معاقبتهما بالمواد 45 و47/ 1 و317/ 5 و321 من قانون العقوبات. ومحكمة جنح مينا البصل الجزئية قضت غيابياً عملاً بمواد الاتهام بحبس كل من المتهمين ثلاثة أشهر مع الشغل وكفالة ثلاثة جنيهات لوقف التنفيذ. فعارض الطاعن وقضى في معارضته بقبولها شكلاً وفي الموضوع برفضها وتأييد الحكم المعارض فيه، فاستأنف. ومحكمة الإسكندرية الابتدائية - بهيئة استئنافية - قضت حضورياً بقبول الاستئناف شكلاً وفي الموضوع بتعديل الحكم المستأنف والاكتفاء بحبس المتهم شهراً واحداً مع الشغل. فطعن المحكوم عليه في هذا الحكم بطريق النقض... إلخ.


المحكمة

حيث إن مبنى الطعن المقدم من الطاعن هو الخطأ في تطبيق القانون والفساد في الاستدلال، ذلك بأن الحكم دان الطاعن بجنحة الشروع في السرقة في حين أن ضبطه سائراً خلف العربة المحملة بالورق المسروق - بفرض صحته - لا يعدو أن يكون من قبيل الأعمال التحضيرية مما لا يتوفر معه الركن المادة للشروع في السرقة كما أعمل الحكم في حقه الفقرة الخامسة من المادة 317 من قانون العقوبات مع عدم توافر الظرف المشدد الخاص بتعدد الجناة. هذا إلى أنه عول في إدانته على مجرد ضبطه بمسرح الحادث مع أن ذلك لا يدل بذاته على إسهامه فيه واستند إلى اعترافه في محضر جمع الاستدلالات على الرغم من عدوله عنه أمام المحكمة مما يعيب الحكم بما يوجب نقضه.
وحيث إن الحكم الابتدائي الذي أخذ الحكم المطعون فيه بأسبابه بين واقعة الدعوى بما مؤداه أنه أثناء مرور الشرطيين السريين..... و......... في ميناء الإسكندرية ضبطا الطاعن والمتهم الآخر ومعهما عربة نقل محملة بورق كرافت وبسؤالهما اعترافاً بأن الحمولة مسروقة من ميناء البصل وأقر الطاعن بقصد السرقة بينما قرر زميله المتهم الآخر بأن الطاعن طلب إليه نقل الورق المسروق فتوجه معه إلى باب الجمرك حيث قام بوضع الورق المسروق على العربة وتم ضبطهما حال محاولتهما الخروج بها. ثم أورد الحكم على ثبوت هذه الواقعة في حق الطاعن وزميله أدلة مستمدة من اعترافهما في محضر ضبط الواقعة ومن ضبطهما في مكان الحادث ومعهما المسروقات وهي أدلة من شأنها أن تؤدي إلى ما رتبه عليها. ثم خلص الحكم إلى إدانة الطاعن والمتهم الآخر على أساس أن الواقعة جنحة شروع في سرقة وعاقبهما بالمواد 45 و47 و317/ 5 و321 من قانون العقوبات. وما انتهى إليه الحكم تتوافر به جريمة الشروع في السرقة كما هي معرفة به القانون، ذلك أن الطاعن إذ قام - مع المتهم الآخر بوضع الورق المسروق على عربة النقل وحاول الخروج به من باب الجمرك يكون بهذا قد تعدى مرحلة التحضير ودخل فعلاً في دور التنفيذ بخطوة من الخطوات المؤدية حالاً إلى ارتكاب السرقة التي اتفق على ارتكابها مع المتهم الآخر بحيث أصبح عدو لهما بعد ذلك باختيارهما عن مقارفة الجريمة المقصودة بالذات أمراً غير متوقع ويكون ما ارتكباه سابقاً على ضبطهما شروعاً في جنحة السرقة. وإذ كان يكفي لتوفر ظرف تعدد الجناة المنصوص عليه في الفقرة الخامسة من المادة 317 من قانون العقوبات وقوع السرقة من شخصين فأكثر، وكان الحكم المطعون فيه قد أثبت في حق الطاعن مقارفة جريمة الشروع في السرقة مع شخص آخر فإن الحكم إذ أنزل عليه العقاب بموجب المواد 45 و47 و317/ 5 و321 من قانون العقوبات يكون بريئاً من قالة الخطأ في تطبيق القانون. لما كان ذلك، وإذ كانت الأدلة في المواد الجنائية متساندة يكمل بعضها بعضاً ومنها مجتمعة تتكون عقيدة المحكمة فلا ينظر إلى دليل بعينه لمناقشته على حدة دون باقي الأدلة بل يكفي أن تكون الأدلة في مجموعها كوحدة مؤدية إلى ما رتبه الحكم عليها. وكان الحكم - على ما هو ثابت في مدوناته - لم يعول في إثبات التهمة قبل الطاعن على مجرد ضبطه على مسرح الجريمة ومعه المسروقات فحسب، وإنما استند إلى أدلة الثبوت التي أوردها في مجموعها وكان لمحكمة الموضوع سلطة تقدير أدلة الدعوى والأخذ بما ترتاح إليه منها ولها بموجب هذه السلطة أن تعول على اعتراف المتهم في أي مرحلة من مراحل التحقيق متى اطمأنت إليه ولو عدل عنه بعد ذلك أمامها بجلسة المحاكمة ولا يقبل مجادلتها في تقديرها أو مصادرتها في عقيدتها لكونه من الأمور الموضوعية التي تستقل بها بغير معقب فإن ما يثيره الطاعن في هذا الشأن لا يكون مقبولاً. لما كان ما تقدم، فإن الطعن برمته يكون على غير أساس متعيناً رفضه موضوعاً.

الطعنان 952 ، 962 لسنة 20 ق جلسة 31 / 1 / 1984 إدارية عليا مكتب فني 29 ج 1 ق 90 ص 569

جلسة 31 من يناير سنة 1984

برئاسة السيد الأستاذ المستشار عبد الفتاح صالح الدهري نائب رئيس مجلس الدولة وعضوية السادة الأساتذة عبد الرؤوف محمد محيي الدين وطارق عبد الفتاح البشري وعبد اللطيف أحمد أبو الخير ومحمد محمود البيار - المستشارين.

----------------

(90)

الطعنان رقما 952 و962 لسنة 20 القضائية

(أ) دعوى - الحكم في الدعوى - حجية الأمر المقضي به:
يشترط للتمسك بحجية الأمر المقضى به وحدة الخصوم وتعلق النزاع بذات المحل سبباً وموضوعاً - لا يجوز التمسك بحجية الأمر المقضي إذا كان قد صدر حكم المحكمة الاستئنافية بإلغاء حكم المحكمة الجزئية بعدم الاختصاص بوقف تنفيذ قرار الفصل وإعادتها للمحكمة الجزئية وصدر حكم من المحكمة التأديبية بإلغاء هذا القرار - أساس ذلك: اختلاف موضوع الدعوى - تطبيق.
(ب) بنوك - البنك الأهلي المصري:
القانون رقم 250 لسنة 1960 في شأن البنك المركزي المصري والبنك الأهلي وقرار رئيس الجمهورية رقم 2337 لسنة 1960 بالنظام الأساسي للبنك الأهلي - القانون رقم 250 لسنة 1960 وإن كان قد أجاز لرئيس مجلس الإدارة إصدار القرارات واللوائح الداخلية المتعلقة بالشئون المالية والإدارية ونظام موظفي البنك وأن يضع النظم الأخرى اللازمة لأعمال البنك إلا أن هذا لا يفيد بذاته استثناء البنك من أحكام القانون رقم 117 لسنة 1958 طالما أن البنك لم يضع نظاماً يقرر فيه صراحة الاستثناء من هذه الأحكام أو الخروج عليها - تطبيق.
(جـ) طعن - طعون هيئة مفوضي الدولة:
طعن هيئة مفوضي الدولة في قرار رئيس مجلس إدارة البنك الأهلي بفصل عاملة من المستوى الثالث إلى أنه وإن كان قرار فصل العاملة قد صدر عن غير مختص إلا أن القانون رقم 61 لسنة 1971 بنظام العاملين بالقطاع العام والصادر بعد توقيع العقوبة قد أجاز لرئيس مجلس الإدارة هذه السلطة وصحح عيب القرار المطعون فيه - رفض طعن الهيئة تأسيساً على أن الطعن أصبح لا سند له بعد إلغاء القانون رقم 61 لسنة 1971 وحل محله القانون 48 لسنة 1978 الذي أناط بالمحكمة التأديبية دون غيرها سلطة توقيع عقوبة الفصل - تطبيق.


إجراءات الطعن

1 - الطعن رقم 952 لسنة 20 قضائية عليا:
في يوم الأربعاء الموافق 1 من يوليه سنة 1974 أودع الأستاذ فاروق موسى مهني المحامي عن الأستاذ محمد علي حيدر حجازي المحامي نيابة عن البنك الأهلي تقرير الطعن الماثل في الحكم الصادر من المحكمة التأديبية لوزارة التربية والتعليم وملحقاتها بجلسة 13 من مايو سنة 1974 في الطعن رقم 140 لسنة 7 القضائية المقام من سناء عبد المجيد شكري والذي قضى بقبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء القرار الصادر بفصل (المطعون ضدها) مع ما يترتب على ذلك من آثار، وطلب في ختام تقرير الطعن للأسباب التي أوردها قبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء الحكم المطعون فيه والحكم أصلياً بعدم اختصاص المحكمة التأديبية بنظر الطعن في قرار فصل المطعون ضدها واحتياطياً بعدم جواز نظر الدعوى لسابقة الفصل فيها ومن باب الاحتياط الكلي بعدم قبول الطعن في قرار الفصل.
2 - الطعن رقم 962 لسنة 20 قضائية عليا:
وفي يوم السبت الموافق 13 من يوليه سنة 1974 أودع رئيس هيئة مفوضي الدولة تقريراً بالطعن في ذات الحكم السالف الإشارة إليه، وطلب في ختام التقرير للأسباب التي ذكرها قبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء الحكم المطعون فيه والقضاء في موضوع المنازعة.
وقدمت هيئة مفوضي الدولة تقريراً برأيها القانوني في الطعنين انتهت فيه إلى قبولهما شكلاً وفي الموضوع برفضهما.
ونظر الطعنان بجلسات دائرة فحص الطعون (الدائرة الرابعة) على النحو الثابت بمحاضرها وبجلسة 22/ 6/ 1983 قررت هذه الدائرة إحالة الطعنين إلى المحكمة الإدارية العليا (الدائرة الرابعة) لنظرهما بجلسة 29/ 10/ 1983، وبهذه الجلسة قررت إحالة الطعنين إلى (الدائرة الثالثة) عليا لنظرهما بجلسة 15/ 11/ 1983، وبعد أن أحيل الطعنان إلى هذه الدائرة تقرر تأجيل نظرهما لجلسة 29/ 11/ 1983، وبهذه الجلسة قررت المحكمة حجزهما للحكم بجلسة اليوم حيث صدر الحكم وأودعت مسودته المشتملة على أسبابه عند النطق به


المحكمة

بعد الاطلاع على الأوراق وسماع الإيضاحات والمداولة.
ومن حيث إن الحكم المطعون فيه صدر في 13 من مايو سنة 1974، وأقيم الطعن الأول في 10 من يوليو سنة 1974، لذلك فإنه يكون قد أقيم في الميعاد، وبالنسبة للطعن الثاني فإذ كان الثابت أن نهاية ميعاد الستين يوماً (12/ 7/ 1974) قد صادف يوم جمعة، لذلك وعملاً بقاعدة امتداد الميعاد المنصوص عليها في المادة 18 من قانون المرافعات فإن ميعاد الطعن يمتد إلى يوم 13/ 7/ 1974، وعلى هذا الوجه يكون هذا الطعن قد أقيم بدوره في الميعاد.
وإذ كان كل من الطعنين قد استوفى باقي أوضاعه الشكلية، لذلك فإنهما يكونان مقبولين شكلاً.
ومن حيث إن عناصر هذه المنازعة - حسبما يبين من الأوراق - تتحصل في أن المطعون ضدها السيدة/ سناء عبد المجيد شكري كانت تعمل بالبنك الأهلي المصري، وبتاريخ 10/ 12/ 1964 صدر قرار بفصلها لما نسب إليها من أنها قامت باستغلال وظيفتها في التعرف على بعض العملاء والاقتراض منهم وإدخالهم في جمعيات ادخار والاقتراض كذلك من الزملاء والغير فضلاً عن سبق إنذارها لسحب شيك رد مرتين لعدم وجود رصيد كاف وهو ما رآه البنك مشكلاً للمخالفة رقم 42 من لائحة جزاءاته، وقد تظلمت المطعون ضدها في 7/ 1/ 1965 من هذا القرار ثم أقامت الدعوى رقم 2555 لسنة 19 أمام محكمة القضاء الإداري بطلب إلغائه، وبجلسة الأول من مايو سنة 1968 حكمت محكمة القضاء الإداري بعدم اختصاصها بنظر الدعوى تأسيساً على أن البنك قد زالت عنه صفته كمؤسسة عامة بتحويله إلى شركة بمقتضى قرار رئيس الجمهورية رقم 872 لسنة 1965 من 31/ 3/ 1965 وبالتالي فإن المطعون ضدها قد أصبحت من غير الموظفين العموميين.
وقد أقامت المطعون ضدها طعناً في هذا الحكم قيد برقم 1486 لسنة 12 قضائية عليا، وبجلسة 23/ 12/ 1972 حكمت المحكمة الإدارية العليا بقبول الطعن شكلاً، وفي الموضوع بإلغاء الحكم المطعون فيه وباختصاص المحكمة التأديبية للعاملين بوزارة الاقتصاد والتجارة الخارجية بنظر الدعوى وبإحالتها إليها للفصل في موضوعها. وأقامت المحكمة الإدارية العليا قضاءها على أن قرار الفصل قد صدر في 8/ 12/ 1964 وقت أن كان البنك الأهلي مؤسسة عامة وبالتالي كانت المطعون ضدها موظفة عامة يختص مجلس الدولة بهيئة قضاء إداري بطلب إلغاء قرار فصلها، كما استندت المحكمة إلى أحكام القانون رقم 47 لسنة 1972 بشأن مجلس الدولة في إحالة الدعوى إلى المحكمة التأديبية المختصة طبقاً لأحكام هذا القانون.
وبعد أن أحيلت الدعوى إلى المحكمة التأديبية لوزارة التربية والتعليم وملحقاتها قيدت بها طعناً برقم 140 لسنة 7 قضائية، وبجلسة 13/ 5/ 1974 حكمت هذه المحكمة بإلغاء قرار الفصل محل المنازعة. وأقامت قضاءها على أن الثابت أن مرتب المطعون ضدها كان يجاوز وقت صدور قرار الفصل مبلغ 15 جنيهاً وبالتالي وطبقاً لنصوص القانون رقم 117 لسنة 1958 والقانون رقم 19 لسنة 1959، فإن الاختصاص بتوقيع عقوبة الفصل من الخدمة ينعقد للمحاكم التأديبية ولا تختص به الجهة الإدارية أو هيئات التأديب الخاصة، وانتهت من ذلك إلى أن القرار الصادر من مجلس إدارة البنك الأهلي المصري بتاريخ 8/ 12/ 1964 يكون قد صدر من غير مختص وبالتالي يكون منعدماً لهذا السبب.
ومن حيث إن مبنى الطعنين الماثلين يتحصلان في:
بالنسبة للطعن رقم 952 لسنة 20 قضائية المقدم من البنك:
1 - إن الحكم المطعون فيه قد صدر على خلاف حكم سابق حاز قوة الشيء المحكوم فيه، ذلك أن المطعون ضدها كانت قد أقامت الدعوى العمالية الجزئية رقم 469 لسنة 1965 جنوب القاهرة طالبة إيقاف قرار الفصل من الخدمة، وقد حكم في هذه الدعوى بجلسة 7/ 2/ 1965 بعدم الاختصاص الولائي بنظرها، فأقامت المطعون ضدها الاستئناف رقم 55 لسنة 1965 عمال مستأنف، وبجلسة 10/ 2/ 1966 قضي في هذا الاستئناف بإلغاء الحكم المستأنف وإعادة الدعوى إلى محكمة العمال الجزئية للفصل فيها، وذلك استناداً إلى سريان قانون العمل على العاملين بالمؤسسات العامة والشركات التابعة لها فيما لم يرد به نص خاص بنظم توظفهم. وقال الطاعن إنه لذلك يكون الحكم المطعون فيه إذ قضى بإلغاء قرار الفصل فإنه يكون قد صدر على خلاف حكم سابق حاز قوة الأمر المقضي وهو الحكم الاستئنافي.
2 - مخالفة الحكم المطعون فيه لتفسير القانون وتأويله، ذلك أنه قد انتهى إلى أنه ليس من سلطة رئيس مجلس إدارة البنك توقيع عقوبة الفصل، وأن الذي يختص بذلك هي المحكمة التأديبية، وهذا الذي انتهى إليه الحكم لا يتفق مع أحكام القانون رقم 250 لسنة 1960 بإنشاء البنك الأهلي المصري حيث نصت المادة 17 من هذا القانون على أن لمجلس إدارة البنك إصدار القرارات واللوائح الداخلية المتعلقة بالشئون المالية والإدارية ونظم موظفي البنك وأن يضع البنك النظم الأخرى اللازمة لأعمال البنك. كما نصت المادة 14 من قرار رئيس الجمهورية رقم 2337 لسنة 1960 بإصدار اللائحة الداخلية للبنك على أن يتبع البنك أساليب الإدارة وفقاً لما يجري عليه العمل في المنشآت المصرفية العادية دون التقيد بالنظم والقواعد الإدارية والمالية المعمول بها في مصالح الحكومة والمؤسسات العامة. وهذا ما يستفاد منه خروج البنك صراحة من نطاق تطبيق النظم المتعلقة بالإدارة الحكومية ومن النظم المتعلقة بالعاملين ومنها أسلوب توقيع الجزاء وطريقته ليتمشى ذلك مع ما يجري عليه العمل في المنشآت المصرفية العادية. هذا وما كان يجوز للحكم المطعون فيه الاستناد إلى القانون رقم 117 لسنة 1958 والقانون رقم 19 لسنة 1959 لأن قانون البنك الأهلي المصري رقم 250 لسنة 1960، وكذلك قرار رئيس الجمهورية رقم 2337 لسنة 1960 بإصدار اللائحة الداخلية للبنك، قد صدرا في تاريخ لاحق للقانون رقم 19 لسنة 1959 الذي أجاز الاستثناء من تطبيق أحكامه.
3 - أخطأ الحكم المطعون فيه بقبول الطعن في القرار المطعون فيه، وهو قرار غير نهائي ذلك أن قرار الفصل عرض على مجلس إدارة البنك بتاريخ 8/ 12/ 1964 فوافق عليه، وهذا القرار لا يصبح نافذاً إلا بعد التصديق عليه من محافظ البنك المركزي، وقد صدر هذا التصديق في 12/ 12/ 1964 والمطعون ضدها لم تتظلم من قرار محافظ البنك المركزي كما لم توجه دعواها لهذا القرار.
ومن حيث إن مبنى الطعن رقم 962 لسنة 24 قضائية عليا المقام من هيئة مفوضي الدولة يقوم على أنه بعد أن صدر القانون رقم 61 لسنة 1971 بإصدار نظام العاملين بالقطاع العام وخول السلطات الرئاسية سلطة توقيع جزاء الفصل بالنسبة لشاغلي وظائف المستوى الثالث، فقد أصبح ولا جدوى من إلغاء القرار المطعون فيه واستناداً إلى أن المحكمة التأديبية كانت هي المختصة وقت صدور القرار، إذ سيترتب على ذلك إعادة الأمر إلى ذات السلطة الرئاسية التي كانت قد أصدرت القرار والتي سبق أن أفصحت عن رأيها فيه فتصر على موقفها وتعود فتصحح موقفها منه وبذلك تعود المنازعة في دورة أخرى لا يسوغ تكرارها، حيث القانون الجديد يعتبر وكأنه قد صحح القرار وأزال عيب عدم الاختصاص الذي كان يعتد به، وإلى هذا الرأي فقد ذهبت المحكمة الإدارية العليا في حكمها الصادر في الطعن رقم 504 لسنة 16 قضائية جلسة 22/ 1/ 1974.
ومن حيث إنه عن الطعن رقم 921 لسنة 21 قضائية المقام من البنك فإنه بالنسبة لما ذهب إليه من أن الحكم قد خالف حكم سابق حاز حجية الأمر المقضي مما كان يتعين معه الحكم بعدم جواز نظر النزاع. فإن الثابت أن المطعون ضدها كانت قد لجأت إلى القضاء العادي طلباً لوقف تنفيذ قرار الفصل، وفي هذا الصدد فقد صدر الحكم الاستئنافي رقم 55 لسنة 1965، وإذ كان حكم المحكمة التأديبية المطعون فيه قد صدر في طلب إلغاء هذا القرار، فمن هذا يتضح اختلاف موضوع هذه الدعوى عن موضوع الدعوى السابق صدور الحكم فيها من القضاء العادي. وعلى هذا الوجه وإذ كان المسلم أنه يشترط التمسك بحجية الشيء المقضي وحدة الخصوم وتعلق النزاع بذات المحل سبباً وموضوعاً، لذلك فإن ما أثاره البنك في هذا الخصوص يكون قد جاء على غير سند من القانون.
ومن حيث إنه عما ذهب إليه الطاعن من اختصاص رئيس مجلس إدارة البنك بإصدار قرار فصل المطعون ضدها تأسيساً على أن القانون رقم 19 لسنة 1959 قد أجاز الاستثناء من الأحكام الواردة بالقانون رقم 117 لسنة 1958 بإعادة تنظيم النيابة الإدارية والمحاكمات التأديبية وقد صدر القانون رقم 250 لسنة 1960 في شأن البنك المركزي المصري والبنك الأهلي، وكذلك قرار رئيس الجمهورية رقم 2337 لسنة 1960 بالنظام الأساسي للبنك الأهلي، وقرر كل منهما هذا الاستثناء بالنسبة للعاملين بالبنك. فبالرجوع إلى القانون رقم 250 لسنة 1960 المشار إليه يبين أنه ولئن كان قد أجاز في المادة 17 منه لمجلس الإدارة إصدار القرارات واللوائح الداخلية المتعلقة بالشئون المالية والإدارية ونظام موظفي البنك وأن يضع النظم الأخرى اللازمة لأعمال البنك، إلا أن هذا لا يفيد بذاته استثناء من أحكام القانون رقم 117 لسنة 1958 طالما وأن مجلس إدارة البنك لم يضع نظاماً يقرر فيه صراحة الاستثناء من هذه الأحكام والخروج عليها، ولا يجد في ذلك ما استند إليه البنك في عريضة طعنه من أن ثمة عرفاً جرى عليه العمل في المنشآت المصرفية يجيز لرئيس مجلس الإدارة توقيع الجزاءات التأديبية ومنها جزاء الفصل، حيث لا يستقيم الاستناد إلى عرف يخالف ما ورد بالقانون من أحكام، وإن صح القول بقيام هذا العرف في تاريخ سابق على صدور القانون رقم 117 لسنة 1958، فقد أضحى ولا محل للقول باستمراره بعد العمل بهذا القانون الذي تضمن أحكاماً مغايره وقضي بانطباقها على العاملين بالبنك باعتباره مؤسسة عامة في ذلك الوقت. كذلك فبالرجوع إلى قرار رئيس الجمهورية رقم 2337 لسنة 1960 يبين أنه ولئن كان قد نص في المادة 14 منه على أن يتبع البنك أساليب الإدارة وفقاً لما يجري عليه العمل في المنشآت المصرفية العادية دون التقيد بالنظم والقواعد الإدارية والمالية المعمول بها في مصالح الحكومة والمؤسسات العامة، إلا أن هذا النص قد جاء خاصاً بتحديد أساليب الإدارة ولا يفيد شيئاً في تقرير الاستثناء من أحكام القانون رقم 117 لسنة 1958 إذ يتعين لذلك النص على تقرير هذا الاستثناء إما صراحة أو ضمناً بإيراد أحكام مغايرة.
ومن حيث إنه عن الادعاء بعدم نهائية القرار المطعون فيه بمقولة إن هذا القرار صدر من مجلس إدارة البنك في 8/ 12/ 1964، وأنه يلزم لنفاذه التصديق عليه من محافظ البنك المركزي وقد صدر هذا التصديق في 12/ 12/ 1964، فإن الثابت أن المطعون ضدها قد أقامت طعنها في 6/ 5/ 1965 مستهدفة بذلك إلغاء قرار فصلها دون ما تحديد للسلطة التي أصدرت هذا القرار، وقد قضى لها بذلك الحكم المطعون فيه، وعلى هذا الوجه فلا سند لما ذهب إليه البنك في هذا الخصوص.
ومن حيث إنه بالنسبة للطعن رقم 962 لسنة 20 قضائية المقام من هيئة مفوضي الدولة ومبناه أنه ولئن كان قرار فصل المطعون ضدها قد صدر من غير مختص في تاريخ اتخاذه، إلا أنه وقد صدر بعد ذلك القانون رقم 61 لسنة 1971 بإصدار نظام العاملين بالقطاع العام مخولاً الجهة الإدارية سلطة توقيع عقوبة الفصل على العاملين شاغلي المستوى الثالث، فإن من شأن ذلك تصحيح القرار المطعون فيه. إلا أنه لما كان هذا الذي استندت إليه الهيئة قد أضحى ولا سند له بعد أن ألغي القانون رقم 61 لسنة 1971 المشار إليه وحل محل القانون رقم 48 لسنة 1978 وناط بالمحكمة التأديبية دون غيرها سلطة توقيع عقوبة الفصل في الحالة المعروضة فمن ثم يتضح عدم زوال عيب عدم الاختصاص عن القرار المطعون فيه لما تضمنه من غصب لسلطة المحكمة التأديبية.
ومن حيث إنه لما تقدم يتضح أن كلا الطعنين لا يقوم على أساس سليم من القانون، ولذلك يتعين الحكم برفضهما.

فلهذه الأسباب

حكمت المحكمة بقبول الطعنين شكلاً وبرفضهما موضوعاً.

الطعن 366 لسنة 25 ق جلسة 28 / 1 / 1984 إدارية عليا مكتب فني 29 ج 1 ق 89 ص 562

جلسة 28 من يناير سنة 1984

برئاسة السيد الأستاذ المستشار محمد هلال قاسم نائب رئيس مجلس الدولة وعضوية السادة الأساتذة محمود عبد العزيز الشربيني ونصحي بولس فارس وعادل عبد العزيز بسيوني وثروت عبد الله أحمد عبد الله - المستشارين.

---------------

(89)

الطعن رقم 366 لسنة 25 القضائية (1)

(أ) اختصاص - ما يدخل في اختصاص محاكم مجلس الدولة.
القانون رقم 106 لسنة 1964 بشأن شروط الخدمة والترقية لضباط الشرف والمساعدين وضباط الصف والجنود لم يتضمن أحكاماً تسلب اختصاص القضاء الإداري بمجلس الدولة من نظر المنازعات الإدارية الخاصة بأفراد القوات المسلحة المخاطبين بأحكامه.
(ب) قوات مسلحة - لجان الضباط بالقوات المسلحة - اختصاصها - مجلس الدولة. 

القانون رقم 232 لسنة 1959 بشأن شروط الخدمة والترقية لضباط القوات المسلحة - القانون رقم 96 لسنة 1971 بشأن الطعن في قرارات لجان الضباط بالقوات المسلحة - القانون رقم 71 لسنة 1975 بشأن تنظيم وتحديد اختصاص اللجان القضائية بضباط القوات المسلحة - المشرع عهد في القوانين المشار إليها إلى تنظيم المنازعات الإدارية الخاصة بالضباط العاملين بالقوات المسلحة على تلك اللجان دون غيرها - ما انتظمته هذه القوانين يتعلق بالمخاطبين بأحكام القانون رقم 232 لسنة 1959 وهم ضباط القوات المسلحة - الأثر المترتب على ذلك: ينحسر اختصاص ضباط القوات المسلحة على ضباط الصف المخاطبين بأحكام القانون رقم 106 لسنة 1964 - طالما أنه ليس ثمة نص في القانون ينزع عن محاكم مجلس الدولة اختصاصها بنظر المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الصف فإنه لا سبيل إلى القول بسحب التنظيم الخاص بلجان ضباط القوات المسلحة على ضباط الصف المخاطبين بأحكام القانون رقم 106 لسنة 1964 - نتيجة ذلك: يبقى الاختصاص بنظر المنازعات الإدارية بضباط الصف منعقداً لمحاكم مجلس الدولة.
(جـ) قوات مسلحة - ضباط الصف والجنود - الاختصاص بنظر منازعاتهم. 

القانون رقم 123 لسنة 1981 بشأن خدمة ضباط الشرف وضباط الصف والجنود بالقوات المسلحة والمعمول به اعتباراً من 22/ 7/ 1981 ألغى القانون رقم 106 لسنة 1964 - المادة 142 من القانون رقم 123 لسنة 1981 استحدثت حكماً جديداً مبناه اختصاص اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة بالفصل في المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الشرف طبقاً لأحكام القانونين رقمي 96 لسنة 1971 و71 لسنة 1975 - المادة 143 من القانون رقم 123 لسنة 1981 حددت مجال الطعن بالإلغاء على القرارات الإدارية النهائية التي تصدر بعد العمل بهذا القانون اعتباراً من 22/ 7/ 1981 - الأثر المترتب على ذلك:
أولاً: منازعات ضباط الشرف لم تكن تدخل قبل العمل بالقانون رقم 123 لسنة 1981 في اختصاص اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة.
ثانياً: القانون رقم 123 لسنة 1981 وحد المعاملة بين ضباط الشرف على نحو ما هو مقرر لزملائهم الضباط العاملين بالقوات المسلحة.
ثالثاً: المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الصف والجنود لم يخضعها المشرع للجان القضائية لضباط القوات المسلحة وما زالت خاضعة لمحاكم مجلس الدولة بحسبانه الجهة القضائية صاحبة الولاية العامة في نظر المنازعات الإدارية.
رابعاً: اختصاص مجلس الدولة بنظر المنازعات الإدارية بضباط الصف والجنود يمتد ليشمل دعاوى التعويض المترتبة على هذه القرارات باعتبار أن الفرع يتبع الأصل وبحسبان أن طلب التعويض هو الوجه الآخر لطلب الإلغاء وأن كلا الطلبين يرتبطان ارتباطاً لا يقبل التجزئة.


إجراءات الطعن

في يوم السبت الموافق 17 من مارس 1979 أودع السيد المستشار رئيس هيئة مفوضي الدولة قلم كتاب المحكمة الإدارية العليا تقرير طعن قيد بجدولها تحت رقم 366 لسنة 25 القضائية في الحكم الصادر من محكمة القضاء الإداري (الدائرة الاستئنافية) في الدعوى رقم 149 لسنة 5 قضائية استئنافية بجلسة 17 من يناير 1979 المقامة من السيد/ وزير الحربية بصفته ضد السيد/ ..... والقاضي بقبول الطعن شكلاً وبرفضه موضوعاً وبإلزام الطاعن المصروفات. وقد طلب الطاعن في تقرير طعنه قبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء الحكم المطعون فيه وبعدم اختصاص مجلس الدولة بهيئة قضاء إداري بنظر الدعوى وإلزام المدعي المصروفات.
وبعد أن تم إعلان تقرير الطعن على الوجه المبين بالأوراق قدمت هيئة مفوضي الدولة تقريراً مسبباً برأيها القانوني رأت فيه الحكم بقبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء الحكم المطعون فيه وبعدم اختصاص مجلس الدولة بهيئة قضاء إداري بنظر الدعوى وبإحالة الدعوى إلى لجنة الضباط بالقوات المسلحة للاختصاص طبقاً للمادة 110 مرافعات.
وقد حدد لنظر الطعن أمام دائرة فحص الطعون بجلسة 14 من ديسمبر 1983 وبجلسة 28 من ديسمبر 1983 قررت الدائرة إحالة الطعن إلى المحكمة الإدارية العليا "الدائرة الرابعة" لنظره بجلسة 21 من يناير 1984 وبتلك الجلسة استمعت المحكمة لما رأت لزوماً لسماعه من إيضاحات ذوي الشأن وقررت إصدار الحكم بجلسة اليوم وفيها صدر الحكم وأودعت مسودته المشتملة على أسبابه عند النطق به.


المحكمة

بعد الاطلاع على الأوراق والاستماع للإيضاحات وبعد المداولة.
من حيث إن الطعن قد استوفى أوضاعه الشكلية.
ومن حيث إن عناصر المنازعة تتحصل - حسبما يستخلص من الأوراق - في أن السيد/ ......... الذي كان يعمل رقيباً بهجانة سلاح الحدود قد أقام الدعوى رقم 129 لسنة 17 القضائية ضد وزير الحربية بصفته بصحيفة أودعت قلم كتاب المحكمة الإدارية لوزارتي الري والحربية في 20 من أغسطس 1970 طالباً الحكم بأحقيته في تعويض مؤقت قدره 200 قرش (مائتي قرش) نتيجة ما أصابه بسبب القرار الصادر بفصله من الخدمة مع حفظ حقه في التعويض الكامل وما يترتب على ذلك من آثار وإلزام الحكومة المصروفات وأتعاب المحاماة وبجلسة 27 من يناير 1973 حكمت المحكمة للمدعي بتعويض مؤقت مقداره مائتان قرش عن قرار فصله من خدمة سلاح الحدود، وألزمت الحكومة المصروفات ومبلغ خمسمائة قرش لقاء أتعاب المحاماة وأقامت قضاءها على أن الثابت من أوراق الدعوى أن الجهة الإدارية لم تبد فيها دفعاً أو دفاعاً ولم تقدم مذكرة أو مستنداً يتعلق بموضوعها طيلة فترة تحضيرها وطوال جلسات المرافعة رغم تكرار مطالبتها بذلك الأمر الذي يعد قرينة لصالح المدعي تطمئن إليها المحكمة في القضاء له بطلباته ذلك أن القرار المطعون فيه على ما ساقه المدعي - وتأخذ به المحكمة - صدر مخالفاً للقانون لأنه ليس من عداد الطوائف التي أشار إليها القرار الوزاري رقم 7 لسنة 1968 الذي فصل إعمالاً له حسبما جاء بكتاب إدارة الحدود رقم 300/ 295/ 68 المؤرخ 6 من يوليو 1969. وقد طعنت إدارة قضايا الحكومة في هذا الحكم بصحيفة أودعت قلم كتاب محكمة القضاء الإداري (الدائرة الاستئنافية) في 24 من مارس 1973 وقيدت بجدولها برقم 149 لسنة 5 القضائية وطلبت فيها الحكم بقبول الطعن شكلاً وبصفة مستعجلة وقف تنفيذ الحكم المطعون فيه، وفي الموضوع بإلغائه والقضاء في موضوع الدعوى الأصلية أصلياً بعدم جواز نظرها واحتياطياً برفضها وإلزام المطعون ضده المصروفات.
وبجلسة 17 من يناير 1979 قضت المحكمة بقبول الطعن شكلاً وبرفضه موضوعاً وبإلزام الطاعن المصروفات وأقامت قضاءها على أن المادة 119 من القانون رقم 106 لسنة 1964 المعدل بالقانون رقم 31 لسنة 1968 في شأن شروط الخدمة والترقية لضباط الشرف والمساعدين وضباط الصف والجنود وصدر بشأنها حكم المحكمة العليا في الدعوى رقم 11 لسنة 5 دستورية عليا بتاريخ 3 من إبريل 1974 الذي قضى بعدم دستورية هذه المادة فيما نصت عليه من اعتبار أوامر الاستغناء عن خدمة المتطوعين الصادرة استناداً إلى أحكامها نهائية لا تقبل الطعن أو المراجعة، كما أن إمساك جهة الإدارة طوال فترة تحضير الدعوى والمرافعة عن تقديم أي ورقة أو مستندات تدفع بها الدعوى إنما ينفي قرينة السلامة والصحة لقرارها بفصل المدعي (المطعون ضده) بما يقيم في حقها ركن الخطأ بعدم مشروعية قرارها ومن ثم تتكامل الأركان الموجبة للتعويض.
ومن حيث إن مبنى الطعن أن الحكم الطعين قد خالف القانون لعدم تعرضه لاختصاص المحكمة بنظر الدعوى ولائياً وهو ما يتعلق بالنظام العام ذلك أنه ولئن كانت المحكمة العليا قد قضت في الدعوى رقم 11 لسنة 5 القضائية "دستورية" بعدم دستورية نص الفقرة الأخيرة من المادة 119 من القانون رقم 106 لسنة 1964 في شأن شروط الخدمة والترقية لضباط الشرف والمساعدين وضباط الصف والجنود بالقوات المسلحة بما يترتب عليه جواز الطعن في القرارات الصادرة استناداً إلى هذه المادة بوصفها قرارات إدارية متعلقة بموظفين عموميين، إلا أن المحكمة الإدارية العليا قد عرضت، في حكمها الصادر بجلسة 20 من يوليو 1976. في الطعن رقم 552 لسنة 17 القضائية لمدى اختصاص محاكم مجلس الدولة بنظر هذه القرارات وانتهت إلى أن القانون رقم 96 لسنة 1971. بشأن الطعن في قرارات لجان الضباط بالقوات المسلحة قد ناط اختصاص النظر في جميع المنازعات الإدارية الخاصة بضباط القوات المسلحة بلجان ضباط القوات المسلحة ولجان أفرع هذه القوات، ثم صدر القانون رقم 71 لسنة 1975. بتنظيم وتحديد اختصاصات اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة وهذا النص من الشمول والعموم بما يدخل جميع المنازعات الإدارية الخاصة بضباط القوات المسلحة بما فيها المنازعات المتعلقة بمعاش مستحق طبقاً للقانون رقم 116 لسنة 1964. ومن ثم فإن الحكم يكون قد صدر على خلاف ما جرى عليه قضاء المحكمة الإدارية العليا الأمر الذي يجيز لرئيس هيئة مفوضي الدولة الطعن إعمالاً لحكم المادة 23 من قانون مجلس الدولة الصادر بالقانون رقم 47 لسنة 1972.
ومن حيث إن الثابت من الأوراق أن المطعون ضده من ضباط الصف المخاطبين بأحكام القانون رقم 106 لسنة 1964 في شأن شروط الخدمة والترقية لضباط الشرف والمساعدين وضباط الصف والجنود الذي ينص في المادة الأولى من مواد الإصدار على أن يعمل في المسائل المتعلقة بخدمة ضباط الشرف والمساعدين وضباط الصف والجنود بالقوات المسلحة الرئيسية بالأحكام المرافقة لهذا القانون ويلغى كل نص يخالف هذا القانون وتظل سارية جميع القرارات والأوامر وكذلك التعليمات الواردة بلوائح الجيش والقوات البحرية والقوات الجوية فيما يتعارض مع نصوصه.
ومن حيث إن القانون رقم 106 لسنة 1964 المشار إليه لم يتضمن أحكاماً تسلب اختصاص القضاء الإداري بمجلس الدولة نظر المنازعات الإدارية الخاصة بأفراد القوات المسلحة المخاطبين بأحكامه، بحسبان هؤلاء من الموظفين العموميين الذي ينعقد الاختصاص كأصل عام لمحاكم مجلس الدولة بنظر المنازعات الإدارية الخاصة بهم. ولا يحول دون انعقاد هذا الاختصاص لهذه المحاكم أن الشارع في كل من القانون رقم 232 لسنة 1959 في شأن شروط الخدمة والترقية لضباط القوات المسلحة والقانون رقم 96 لسنة 1971 بشأن الطعن في قرارات لجان الضباط بالقوات المسلحة والقانون رقم 71 لسنة 1975 بتنظيم وتحديد اختصاصات اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة - قد عهد إلى تنظيم المنازعات الإدارية الخاصة بالضباط العاملين بالقوات المسلحة بقصره على تلك اللجان دون غيرها. ذلك أن ما انتظمته هذه القوانين يتعلق بالمخاطبين بأحكام القانون رقم 232 لسنة 1959 المشار إليه وهم ضباط القوات المسلحة وينحسر اختصاص هذه اللجان عن ضباط الصف المخاطبين بأحكام القانون رقم 106 لسنة 1964. وطالما أنه ليس ثمة نص صريح في القانون ينزع عن محاكم مجلس الدولة اختصاصها بنظر المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الصف فإنه لا سبيل إلى القول بسحب التنظيم الخاص باختصاص لجان ضباط القوات المسلحة السابقة الإشارة إليه على ضباط الصف المخاطبين بأحكام القانون رقم 106 لسنة 1964، وإنما يبقى الاختصاص بنظر منازعاتهم الإدارية منعقداً لمحاكم مجلس الدولة على النحو الذي تقرره أحكام قانون مجلس الدولة الصادر بالقانون رقم 47 لسنة 1972. ومما يؤكد ذلك أن قانون خدمة ضباط الشرف وضباط الصف والجنود بالقوات المسلحة الصادر بالقانون رقم 123 لسنة 1981 والمعمول به اعتباراً من 22 يوليو 1981 - تاريخ نشره بالجريدة الرسمية - ملغياً القانون رقم 106 لسنة 1964 المشار إليه قد استحدث حكماً - منه المادة 142 بنصه على أنه "تختص اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة بالفصل في المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الشرف وذلك طبقاً لأحكام القانون رقم 96 لسنة 1971 في شأن الطعن في قرارات لجان الضباط بالقوات المسلحة والقانون رقم 71 لسنة 1975 في شأن تنظيم وتحديد اختصاصات اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة "كما نصت المادة 143 منه على أنه يقتصر الطعن بالإلغاء وفقاً لأحكام المواد السابقة على القرارات الإدارية النهائية التي تصدر بعد تاريخ العمل بهذا القانون" وهو ما يكشف على نحو صريح عن أمرين أولهما، أن المنازعات المشار إليها لم تكن تدخل قبل العمل بأحكام القانون رقم 123 لسنة 1981 المشار إليه في اختصاص اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة وفقاً لأحكام القانونين رقم 96 لسنة 1971 ورقم 71 لسنة 1975 سالفى الذكر. وثانيهما، أن نص المادة 142 من القانون رقم 123 لسنة 1981 ولئن كان - من تاريخ العمل به قد أناط باللجان القضائية لضباط القوات المسلحة الاختصاص بالفصل في المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الشرف على نحو ما هو مقرر بالنسبة لزملائهم الضباط بالقوات المسلحة حسبما تقضي به أحكام كل من القانونين رقم 96 لسنة 1971 ورقم 71 لسنة 1975 موحداً بذلك معاملة طائفة الضباط بالمعنى العام في هذه الخصوصية، إلا أنه لم يسحب هذا الحكم على ضباط الصف - وشأن المطعون ضده - والجنود ومن ثم فإن المشرع بالنسبة للمنازعات الإدارية الخاصة بأولئك وهؤلاء لم يخضعها للحكم المستحدث مؤثراً الإبقاء عليها خارج نطاق التنظيم الذي استحدث هذا الحكم بما يبقيها خاضعة للجهة القضائية صاحبة الولاية العامة في نظر المنازعات الإدارية وهي محاكم مجلس الدولة بحسب اختصاصها وفقاً لما تقرره في هذا الشأن الأحكام الواردة بقانون مجلس الدولة الصادر بالقانون رقم 47 لسنة 1972 وترتيباً على ذلك يبقى اختصاص محاكم مجلس الدولة بنظر المنازعات الإدارية الخاصة بضباط الصف - قائماً بالنسبة للقرارات النهائية الصادرة في شأنهم في ظل أحكام القانون رقم 106 لسنة 1964 المشار إليه كما هو الشأن في النزاع الماثل موضوع هذا الطعن، ويمتد هذا الاختصاص بطبيعة الحال ليشمل دعاوى التعويض المترتبة على هذه القرارات إعمالاً لقاعدة أن الفرع يتبع الأصل وبحسبان أن طلب التعويض هو الوجه الآخر لطلب الإلغاء وأن كلا الطلبين يرتبطان ارتباطاً لا يقبل التجزئة.
ومن حيث إنه متى كان ما تقدم وكان الحكم المطعون فيه قد أصاب وجه الحق بنظره المنازعة المطروحة وفيما قضى به من قبول الاستئناف شكلاً ورفضه موضوعاً للأسباب التي أقام عليها قضاءه والتي تقرها هذه المحكمة.

فلهذه الأسباب

حكمت المحكمة بقبول الطعن شكلاً ورفضه موضوعاً وألزمت الجهة الإدارية المصروفات.


(1) يراجع الحكم الصادر من المحكمة الإدارية العليا في الطعن رقم 552 لسنة 17 بجلسة 20/ 7/ 1976.

الطعن 731 لسنة 28 ق جلسة 24 / 1 / 1984 إدارية عليا مكتب فني 29 ج 1 ق 88 ص 556

جلسة 24 من يناير سنة 1984

برئاسة السيد المستشار عبد الفتاح صالح الدهري نائب رئيس مجلس الدولة وعضوية السادة الأساتذة عبد الرؤوف محمد محيي الدين وعلي السيد علي ومحمد كمال سليمان أيوب ومحمد محمود البيار - المستشارين.

------------------

(88)

الطعن رقم 731 لسنة 28 القضائية

إصلاح زراعي - قواعد الاعتداد بالتصرفات.
المادة الرابعة من قانون الإصلاح الزراعي رقم 178 لسنة 1952 - يجوز للمالك خلال خمس سنوات من تاريخ العمل بهذا القانون أن يتصرف بنقل ملكية لم يستولى عليه من أطيانه الزائدة على مائتي فدان - شروط تطبيق النص - المحكمة الجزئية الواقع في دائرتها العقار هي التي تراقب توافر الشروط المنصوص عليها وتصدق على التصرف إذا ما ألحق بالتصديق تسجيل العقد المثبت للتصرف في المواعيد يتعين الاعتداد به واستبعاد المساحة الواردة به من الاستيلاء - تطبيق.


إجراءات الطعن

في يوم الثلاثاء الموافق السادس من إبريل سنة 1982 أودع الأستاذ جاد العبد جاد المحامي بصفته وكيلاً عن السيدين محمد إبراهيم والسيد إبراهيم قاسم كتاب هذه المحكمة تقريراً بالطعن قيد بجدولها تحت رقم 731 لسنة 28 القضائية في القرار الصادر بجلسة 6/ 2/ 1982 من اللجنة القضائية في الاعتراض رقم 102 لسنة 1974 والقاضي بقبول الاعتراض شكلاً ورفضه موضوعاً.
وطلب الطاعنان للأسباب الواردة بتقرير الطعن الحكم بقبوله شكلاً وفي الموضوع بإلغاء القرار المطعون فيه والاعتداد بالتصرف موضوع الاعتراض وبإلغاء الاستيلاء على المساحة محل النزاع مع ما يترتب على ذلك من آثار وإلزام المطعون ضده المصروفات والأتعاب.
وتم تحضير الطعن وقدمت هيئة مفوضي الدولة تقريراً بالرأي القانوني انتهت فيه إلى أنها ترى الحكم بقبول الطعن شكلاً ورفضه موضوعاً وإلزام الطاعنين المصروفات وبعد اتخاذ الإجراءات القانونية نظر الطعن أمام دائرة فحص الطعون بهذه المحكمة التي قررت بجلسة 20 من يوليه سنة 1983 إحالته إلى المحكمة الإدارية العليا (الدائرة الثالثة) لنظره بجلسة 25 من أكتوبر سنة 1983 وفي هذه الجلسة والجلسات التالية سمعت ما رأت لزوماً لسماعه من أقوال الطرفين وقررت إرجاء النطق لجلسة اليوم وفيها صدر الحكم وأودعت مسودته المشتملة على أسبابه ومنطوقه عند النطق به.


المحكمة

بعد الاطلاع على الأوراق وسماع الإيضاحات وبعد المداولة.
من حيث إن الطعن قد حاز أوضاعه الشكلية فيكون مقبولاً شكلاً.
ومن حيث إن النزاع يتحصل حسبما هو مستخلص من الأوراق في أن السيدين محمد إبراهيم قاسم والسيد إبراهيم قاسم أقاما الاعتراض رقم 102 لسنة 1974 أمام اللجنة القضائية للإصلاح الزراعي قائلين إنهما إعمالاً لأحكام المادة الرابعة من قانون الإصلاح الزراعي رقم 178 لسنة 1952 اشتريا بموجب عقد نهائي مشهر تحت رقم 6810 في 25/ 12/ 1955 مساحة - س و12 ط و3 ف بزمام ناحية جهينة حوض رفاعة بك/ 10 ص 2 موضحة الحدود والمعالم بالعقد من السيد فتحي محمد بدوي رفاعه واستوفى هذا البيع جميع الشروط القانونية التي تتطلبها المادة الرابعة من تصديق القاضي الجزئي وخلافه كما تم إشهار العقد المذكور غير أن الإصلاح الزراعي استولى على هذه المساحة خطأ وبدون وجه حق قبل السيد البائع وانتهيا إلى طلب الحكم بقبول الاعتراض شكلاً وفي الموضوع بأحقيتهما للمساحة موضوع الاعتراض ورفع الاستيلاء عنها.
وبجلسة 16 من إبريل سنة 1977 قرر الحاضر عن المعترضين أن هذه الأطيان كانت ملكاً للسيدة نفيسة علي رفاعة وأن فتحي محمد بدوي رفاعة وأخوته وقعوا على العقد النهائي باعتبارهم مصادقين على البيع الصادر من والدتهم حال حياتها وأن المساحة المبيعة مناصفة بين المشتريين وأن الاستيلاء تم قبل فتحي محمد بدوي رفاعة في حين أن مالكة الأطيان هي والدته نفيسة علي رفاعة.
وبجلسة العاشر من يونيه سنة 1978 قررت اللجنة قبل الفصل في موضوع الاعتراض ندب مكتب خبراء وزارة العدل بسوهاج للاطلاع على ملف الاعتراض وما به من مستندات والانتقال إلى الأرض المبينة الحدود والمعالم بعريضة الاعتراض وبيان مساحتها وحدودها ومعالمها ومطابقتها على وارد العقد المشهر مكتب الشهر العقاري بسوهاج رقم 6810 في 25/ 12/ 1955 للتحقق مما إذا كان قد استولى عليها واسم الخاضع المستولي على الأطيان قبله والقانون المطبق وما إذا كان الاستيلاء قد أصبح نهائياً أو لازال ابتدائياً والانتقال إلى محكمة طهطا الجزئية للاطلاع على ما بها من سجلات أو مستندات بالتصديق على التصرفات عملاً بنص المادة الرابعة من المرسوم بقانون رقم 178 لسنة 1952 وتعديلاته وصرحت للخبير في سبيل أداء مأموريته سماع ملاحظات الطرفين ومن يرى لزوماً لسماع شهادته ممن يشهدون دون حلف يمين والانتقال إلى أي جهة حكومية أو غير حكومية يرى لزوم الاطلاع على ما بها من سجلات أو مستندات لإظهار الحقيقة.
وقد باشر الخبير مأموريته وقدم تقريراً انتهى فيه إلى ما يلي:
1 - الأطيان موضوع الاعتراض الماثل هي ذات الأطيان مشترى المعترضين محمد والسيد إبراهيم قاسم بالمسجل رقم 6810 سوهاج في 25/ 12/ 1955 من نفيسة علي رفاعة.
2 - بتاريخ 12/ 10/ 1966 تم الاستيلاء المؤقت على أطيان النزاع قبل نفيسة علي رفاعة بمقولة مخالفة تصرفها بالبيع المسجل 6810/ 1955 للمادة الرابعة من القانون رقم 178 لسنة 1952 لكون التصرف أقل من فدانين لكل من المشترين.
وأضاف الخبير قوله أنه يلاحظ أن التصرف المشار إليه 6810/ 1955 هو تصرف واحد بمسطح - س و12 ط و3 ف أي أكثر من فدانين إلى المعترضين دون ذكر نصيب كل منهما.
3 - وثائق التصديق على عقد البيع المشار إليه أعدمت من محكمة طهطا بمرور أكثر من خمسة عشر سنة ومدون بعقد البيع المسجل سالف الذكر ما يفيد مرور التعاقد بهذا التصديق من محكمة طهطا بتاريخ 25/ 10/ 1953.
ومن حيث إنه جاء بمحضر المعاينة التي أجراها الخبير أن أطيان الاعتراض هي أطيان المسجل 6810/ 25/ 12/ 1955 وأنه من مراجعة هذا المسجل يتضح أنه يتضمن مشترى محمد والسيد ولدي إبراهيم قاسم والمعترضان للأطيان موضوعه من السيدة/ نفيسة علي رفاعة وأن المصادقين على البيع أولادها وأنه قد سبق التصديق على البيع من محكمة طهطا الجزئية في 25/ 10/ 1953 وأن المشترين لا يملكان أكثر من عشرة أفدنة وأن البيانات المساحية قدمت للشهر العقاري بطهطا بالطلب 1178/ 1955 لم تصدق عليها بوفاتها في 20/ 9/ 1955 وأن الاستيلاء تم قبل السيدة المذكورة باعتبار أن تصرفها جاء مخالفاً لشروط المادة الرابعة من قانون الإصلاح الزراعي مما يعتبر معه باطلاً ويتعين الاستيلاء على المساحة محله كما أشارت بذلك إدارة الفتوى والتشريع وأنه تم الاستيلاء على هذه المساحة بمحضر الاستيلاء الابتدائي المؤرخ في 12/ 3/ 1966.
وبجلسة السادس من فبراير سنة 1982 قررت اللجنة القضائية قبول الاعتراض شكلاً ورفضه موضوعاً تأسيساً على أن مساحة الأرض المتصرف فيها من الخاضعة إلى المعترضين تقل عن فدانين بالنسبة لكل واحد منهما على حدة وأنها ليست جملة القطعة أو المتبقي من القطعة الأمر الذي يثبت منه أن العقد المسجل موضوع النزاع قد وقع باطلاً لمخالفة أحكام المادة الرابعة من المرسوم بقانون 178 لسنة 1952 ويكون استيلاء الهيئة على المساحة موضوعه قد صادف صحيح القانون.
ومن حيث إن الطعن يستند إلى أن التصرف قد جاوز الفدانين وهو بمساحة - س و2 ط و3 ف هي كل ما تبقى من الاستيلاء ويحق للخاضع التصرف فيها طبقاً للمادة الرابعة كما وأن المتصرف إليهما قد توافرت فيهما جميع الشروط وتصدق على العقد وأشهر وأصبح العقد المسجل حجة على الكافة وينطبق على التصرف التقادم الخمسي إذ أن الاستيلاء وفقاً للقانون 178 لسنة 1952 هذا فضلاً عن انطباق أحكام القانون رقم 50 لسنة 1979 على التصرف وقدم الحاضر عن الطاعنين مذكرة شارحة ردد فيها ما جاء في عريضة الطعن.
وقدم الحاضر عن الهيئة مذكرة طلب فيها رفض الطعن وإلزام رافعيه بالمصروفات تأسيساً على أن المادة الرابعة من قانون الإصلاح الزراعي رقم 178 لسنة 1952 قد أجازت التصرف بشروط معينة فلا يجوز الخروج على ما ورد بالنص وأن التمسك بالتقادم الخمسي غير جائز ما دام التصرف المشهر غير معتد به وغير جائز بحكم القانون كما أن مجال تطبيق القانون رقم 50 لسنة 1979 هو التصرفات الصادرة قبل العمل بالقانون الواجب التطبيق.
ومن حيث إن المادة الرابعة من قانون الإصلاح الزراعي تنص على أن "يجوز للمالك خلال خمس سنوات من تاريخ العمل بهذا القانون أن يتصرف بنقل ملكية ما لم يستولى عليه من أطيانه الزائدة على مائتي فدان على الوجه الأتي:
( أ ).........
(ب) إلى صغار الزراع بالشروط الآتية:
1 - أن تكون حرفتهم الزراعة.
2 - أن يكونوا مستأجرين أو مزارعين في الأرض المتصرف فيها أو من أهل القرية الواقع في دائرتها العقار.
3 - ألا يزيد ما يملكه كل منهم من الأرض الزراعية على عشرة أفدنة.
4 - ألا تزيد الأرض المتصرف فيها لكل منهم على خمسة أفدنة.
5 - ألا تقل الأرض المتصرف فيها لكل منهم على فدانين إلا إذا كانت جملة القطعة المتصرف فيها تقل عن ذلك أو كان التصرف في الأرض المجاورة للبلدة أو القرية لبناء مساكن عليها على أن يتعهد المتصرف إليه بإقامة المسكن عليها خلال سنة من التصرف.
ولا يعمل بهذا البند إلا لغاية أكتوبر سنة 1953 ولا يعتد بالتصرفات التي تحصل بالتطبيق له إلا إذا تم التصديق عليها من المحكمة الجزئية الواقع في دائرتها العقار قبل أول نوفمبر سنة 1953....".
ومن حيث إن مفاد ذلك أن المحكمة الجزئية الواقع في دائرتها العقار هي التي تراقب توافر الشروط المنصوص عليها وأنه قد صدقت على التصرف الصادر فإنه يعتد به في تطبيق أحكام القانون وتستبعد المساحة الواردة به من الاستيلاء لدى البائع.
ومن حيث إن المادة 29 من قانون الإصلاح الزراعي قضت بعدم استحقاق الضريبة الإضافية على الأطيان المتصرف فيها وفقاً للمادة (4) من القانون متى كان التصرف فيها قد صدر قبل حلول القسط الأخير من الضريبة الأصلية وأوجبت تسجيل هذه التصرفات وأحكام صحة التعاقد الخاصة بها قبل أول يوليه سنة 1959 إذا كان تصديق المحكمة الجزئية أو إثبات التاريخ سابقاً على يوم أول إبريل سنة 1955 وأنه يترتب على مخالفة هذا الحكم الاستيلاء وفقاً للمادة (3) وكذلك استحقاق الضريبة الإضافية كاملة اعتباراً من أول يناير سنة 1953 حتى تاريخ الاستيلاء.
ومن حيث إنه يبين مما تقدم أنه يتعين تسجيل هذه التصرفات في مواعيد معينة وفي حالة عدم تسجيلها يستولى عليها وتفرض عليها الضريبة الإضافية.
ومن حيث إنه يستخلص مما تقدم أن المحكمة الجزئية بتصديقها على التصرفات الصادرة إلى صغار الزراع تراقب توافر كافة الشروط التي يتطلبها القانون بالنسبة للمساحة محل التصرف والمتصرف إليه وفقاً للبند (3) من التفسير التشريعي الخاص بالمادة الرابعة وأنه لا يعتد بهذه التصرفات ما لم يتم التصديق عليها قبل أول نوفمبر سنة 1953 فإذا ما ألحق بالتصديق تسجيل العقد المثبت للتصرف في المواعيد يتعين الاعتداد به.
ومن حيث إن التصرف محل النزاع تم التصديق عليه من محكمة طهطا الجزئية بتاريخ 25/ 10/ 1953 وتم تسجيله برقم 6810 في 25/ 12/ 1955 شهر عقاري طهطا ومن ثم فإن هذا التصرف يعتد به في تطبيق أحكام المرسوم بقانون 178 لسنة 1952 وتستبعد المساحة الواردة به من الاستيلاء لدى السيدة نفيسة علي رفاعة.
وإذ ذهب القرار المطعون فيه غير هذا المذهب وقضى برفض الاعتراض فإنه يكون قد جاء على خلاف القانون متعيناً الحكم بإلغائه وبالاعتداد بالتصرف محل الاعتراض.
ومن حيث إن الهيئة العامة للإصلاح الزراعي قد خسرت الطعن فإنها تلزم بمصروفاته عملاً بحكم المادة 184 من قانون المرافعات.

فلهذه الأسباب

حكمت المحكمة بقبول الطعن شكلاً وفي الموضوع بإلغاء القرار المطعون فيه وبالاعتداد بالتصرف الصادر من السيدة/ نفيسة علي رفاعة ببيع مساحة - س 12 ط 3 ف (ثلاثة أفدنة واثنا عشر قيراطاً) بحوض رفاعة بك/ 10 ص 2 زمام ناحية جهينة مركز طهطا محافظة سوهاج إلى الطاعنين واستبعاد المساحة المبيعة من الاستيلاء لدى البائعة في تطبيق أحكام القانون رقم 178 لسنة 1952 وألزمت الهيئة المطعون ضدها المصروفات.


هذا المبدأ تأكيداً لما سبق أن انتهى إليه قضاء هذه المحكمة في الطعن رقم 59 - 19 ق (2/ 5/ 1978) 23/ 126.

الطعن 112 لسنة 48 ق جلسة 24 / 4 / 1978 مكتب فني 29 ق 87 ص 457

جلسة 24 من إبريل سنة 1978

برياسة السيد المستشار حسن علي المغربي نائب رئيس المحكمة، وعضوية السادة المستشارين: محمد عبد الواحد الديب، ومحمد صلاح الدين الرشيدي، ودكتور أحمد رفعت خفاجي، ومحمد عبد الحميد صادق.

----------------

(87)
الطعن رقم 112 لسنة 48 القضائية

(1 - 9) تعذيب: "اختصاص ولائي". قضاء عسكري. نيابة عامة. حكم. "بياناته - بيانات الديباجة". "تسبيبه. تسبيب غير معيب". إثبات. "بوجه عام". "تسجيل صوتي". "خبرة". "اعتراف". "إكراه". "شهادة". محكمة الموضوع. "سلطتها في تقدير الدليل". إجراءات. "إجراءات المحاكمة". بطلان. أمن دولة. دفاع. "الإخلال بحق الدفاع. ما يوفره".
(1) القضاء العسكري. حقه وحده دون معقب في التقرير بما إذا كان الجرم داخلاً في اختصاصه من عدمه. النيابة العسكرية عنصر من القضاء العسكري. أساس ذلك؟
(2) العبرة في بيان المحكمة التي أصدرت الحكم هي بحقيقة الواقع لا بما ورد عنها خطأ في ديباجته. مثال.
(3) قبول وجه الطعن. شرطه. أن يكون واضحاً ومحدداً. مثال؟
(4) محاجة المتهم بأشرطة تسجيل في دعوى. لا يحتم محاجته بها في أخرى.
(5) خلو الكشف الطبي الموقع على المجني عليه عند دخول السجن من وجود إصابات به لا ينفي وجودها والجزم بسببها عند دخوله إياه متى استدل الحكم على ذلك بما ورد بشأنها بالتحقيق العسكري والكشف الطبي اللاحق ومن ظروف الدعوى وملابساتها. أساس ذلك: حق المحكمة في الأخذ بما تطمئن إليه من تقارير وإطراح ما عداه والجزم بما لم يجزم به الخبير في تقريره.
وزن أقوال الشاهد وتقديرها. موضوعي. تناقض رواية الشاهد لا يعيب الحكم ما دام قد استخلص الإدانة منها بما لا تناقض فيه. مثال.
لمحكمة الموضوع أن تأخذ بالأقوال التي ينقلها شاهد من آخر متى اطمأنت إليها.
لمحكمة الموضوع استخلاص الصورة الصحيحة لواقعة الدعوى حسبما يؤدي اقتناعها بطريق الاستقراء والاستنتاج وكافة الممكنات العقلية. مثال.
(6) تزيد الحكم فيما لا أثر له في عقيدته. لا يعيبه.
(7) تقدير المحكمة أن المكتوب الذي حرره المتهم اعترافاً بجناية تخابر وليد جريمة تعذيبه من الطاعن لحمله على تحريره. موضوعي.
(8) اشتراط أن يكون الدليل صريحاً دالاً بذاته على الواقعة المراد إثباتها. غير لازم. كفاية أن يكون من شأنه أن يؤدى إليها باستنتاج سائغ تجريه المحكمة. مثال.
(9) سكوت المتهم عن التمسك بحقه في الكلمة الأخيرة. لا بطلان.

---------------------
1 - لما كان قضاء هذه المحكمة قد جرى على أن المادة 48 من قانون الأحكام العسكرية رقم 25 لسنة 1966 تنص على أن السلطات القضائية العسكرية هي وحدها التي تقرر ما كان الجرم داخلاً في اختصاصها أولاً، وكانت المذكرة الإيضاحية للقانون المذكور قد نصت على أن هذا الحق قد قرره القانون للسلطات القضائية العسكرية وذلك على مستوى كافة مراحل الدعوى ابتداء من تحقيقها حتى الفصل فيها، وكانت النيابة العسكرية عنصراً أصيلاً من عناصر القضاء العسكري وتمارس السلطات الممنوحة للنيابة العامة بالنسبة للدعاوى الداخلة في اختصاص القضاء العسكري طبقاً للمواد 1، 28، 30 من القانون السالف ذكره، فإنها هي التي تختص بالفصل فيما إذا كانت الجريمة تدخل في اختصاصها وبالتالي في اختصاص القضاء العسكري، وقرارها في هذا الصدد هو القول الفصل الذي لا يقبل تعقيباً، فإذا رأت عدم اختصاصها بجريمة ما تعين على القضاء العادي أن يفصل فيها دون أن يعيدها مرة أخرى إلى السلطات العسكرية التي قالت كلمتها في هذا الخصوص، وإذ كان الثابت مما سطره الحكم المطعون فيه وبما لا يماري فيه الطاعن أن تحقيقات الدعوى الماثلة قد أحيلت إلى النيابة العسكرية فأجابت بكتابها المؤرخ 1 من ديسمبر سنة 1974 بعدم اختصاص القضاء العسكري بنظرها، وهو ما ينعقد معه الاختصاص بالفصل فيها للقضاء العادي، وكان الحكم المطعون فيه قد ألتزم هذا النظر وأشار إلى أنه ليس في أحكام القانون 100 لسنة 1971 في شأن المخابرات العامة ما يخرج الدعوى المتصلة به من يد النيابة العسكرية التي تباشر بالنسبة لها كافة سلطاتها المخولة لها بموجب قانون الأحكام العسكرية الرقيم 25 لسنة 1966، ومنها حقها في تقرير ما إذا كانت الجريمة تدخل في اختصاصها أم لا طبقاً لنص المادة 48 منه، ومن ثم يكون الحكم قد أصاب صحيح القانون فيما انتهى إليه من رفض الدفع بعدم اختصاص المحكمة ولائياً بنظر الدعوى ويكون النعي عليه لذلك في غير محله ولا تجوز المحاجة من بعد بالتزام ما نص عليه القانون 100 لسنة 1971 المشار إليه في شأن الإذن برفع الدعوى أو تمثيل جهاز المخابرات في تشكيل هيئة المحكمة طالما أن الدعوى قد أقصيت عن مجال تطبيق أحكامه.
2 - لما كان ما أبداه الدفاع في مرافعته وأكده بما ساقه بأسباب طعنه بشأن الطلبات والدفوع التي أبداها أمام مستشار الإحالة ثم صدور نسخة الحكم الأصلية معنونة باسم محكمة جنايات القاهرة، هو مما يقطع يقيناً بإحالة الدعوى إليها من مستشار الإحالة، ولما كانت العبرة في الكشف عن ماهية الحكم هي بحقيقة الواقع، وكان الحكم المطعون فيه قد صدر في الواقع من محكمة جنايات القاهرة مشكلة وفق قانون الإجراءات الجنائية وليست باعتبارها محكمة أمن دولة عليا، وهو ما لا يجادل فيه الطاعن، فإن ما يثيره حول ما ورد بديباجة الحكم من أن الدعوى أحيلت إلى المحكمة من النيابة العامة، مردود بأنه مجرد خطأ في الكتابة وزلة قلم لا تخفي ولم يكن نتيجة خطأ من محكمة في فهمها واقع الدعوى هذا إلى أن الطعن بالنقض يقصد منه العصمة من مخالفة القانون أو الخطأ في تطبيقه لتمكين القانون وإجراء أحكامه لا أن يكون ذريعة إلى تجاوز حدوده.
3 - لما كان الطاعن لم يبين ماهية الدفاع التي أبداها أمام مستشار الإحالة وأغفلت المحكمة الرد عليها، فإنه لا يقبل منه النعي على الحكم لذلك، لما هو مقرر من أنه يشترط لقبول الطعن أن يكون واضحاً محدداً.
4 - لما كان ما سطره الحكم من أن التسجيلات الصوتية لبعض الأحاديث التي دارت بين المجني عليه وضابط المخابرات الأمريكي قد ظلت تحت يد هيئة الأمن القومي منذ 7/ 7/ 1965 حتى 9/ 8/ 1965 وإلى ما بعد تقديم المجني عليه الإقرار المؤرخ 4/ 8/ 1965، له معينه من الأوراق فإن النعي على ذلك بدعوى الخطأ في الإسناد تكون ولا محل لها، ولا ينال من الحكم المطعون فيه أن يكون قد استخلص من تراخي تفريغها إلى ما بعد تقديم لإقرار المشار إليه أن ذلك كان يقصد تحصينها مما شابها من البطلان لتسجيلها خلسة وبغير الطريق الذي رسمه القانون، مناقضاً بذلك الاعتداد بتلك التسجيلات ضمن دعائم القضاء بالإدانة في دعوى التخابر رقم 10 لسنة 1965 أمن دولة عليا، ذلك بأن من المقرر أن تقدير الدليل في دعوى لا ينسحب أثره إلى دعوى أخرى لأن قوة الأمر المقضي للحكم في منطوقة دون الأدلة المقدمة في الدعوى ولانتفاء الحجية بين حكمين في دعويين مختلفين موضوعاً وسبباً.
5 - لما كان الحكم قد استدل على أن تعذيب المجني عليه قد ترك آثاراً بجسده مما أنبته المحقق العسكري بمحضره المؤرخ 16/ 3/ 1968 حين عدد شطراً من تلك الآثار، كما ردد الكشف الطبي الموقع عليه في 3/ 4/ 1968 شطراً أخر منها وإن لم يحزم بسببها، ومن ثم فلا تثريب عليه إذا هو التفت عن التقرير الطبي الموقع على المجني عليه عند دخوله السجن في 1/ 12/ 1965، الذي صمت عن الإشارة إلى تلك الآثار، لما هو مقرر من أن لمحكمة الموضوع أن تفاضل بين تقارير الخبراء وتأخذ منها بما تراه وتطرح ما عداه إذ أن ذلك أمر يتعلق بسلطتها في تقدير الدليل ولا معقب عليه فيه. وإن لها أن تجزم بما لم يجزم به الخبير في تقريره متى كانت وقائع الدعوى قد أيدت ذلك عندها وأكدته لديها. لما كان ذلك، وكان وزن أقوال الشاهد وتقدير الظروف التي يؤدى فيها شهادته وتعويل القضاء على أقواله مهما وجه إليها من مطاعن وحام حولها من شبهات مرجعه إلى محكمة الموضوع تنزله المنزلة التي تراها وتقدره التقدير الذي تطمئن إليه، وهي متى أخذت بشهادته فإن ذلك يفيد أنها أطرحت جميع الاعتبارات التي ساقها الدفاع لحملها على عدم الأخذ بها، كما لا يعيب الحكم تناقض أقوال الشاهد - على فرض حصوله - طالما أنه استخلص الإدانة من أقواله بما لا تناقض فيه، وكان لا مانع في القانون من أن تأخذ المحكمة بالأقوال التي ينقلها شخص عن آخر متى اطمأنت إليها ورأت أنها صدرت حقيقة عمن رواها وكانت تمثل الواقع في الدعوى - وهو الحال في الدعوى المطروحة، فإن ما يثيره الطاعن من منازعة في سلامة استناد الحكم إلى أقوال المجني عليه والشهود إنما ينحل في حقيقته إلى جدل في تقدير الدليل وهو ما لا تجوز إثارته أمام محكمة النقض. لما كان ذلك، وكان النعي بأن الحكم قد استدل على التعذيب كذلك برواية فريق انصبت على تعذيبهم هم، وبأقوال من توسطوا للإفراج عن المطعون ضده، وأنه أفاض دون حاجة في الحديث عن الحبس بمبنى جهاز المخابرات ومسلكه حينذاك في البطش والتعذيب وما حاق بغير المجني عليه، مردوداً، بما هو مقرر من أن لمحكمة الموضوع الحق في أن تستخلص من أقوال الشهود وسائر العناصر المطروحة على بساط البحث والصورة الصحيحة لواقعة الدعوى حسبما يؤدى إليه اقتناعها، وأن تطرح ما يخالفها من صور أخرى ما دام استخلاصها سائغاً مستنداً إلى أدلة مقبولة في العقل والمنطق ولها أصلها في الأوراق، ولا يشترط أن تكون الأدلة التي اعتمد عليها الحكم بحيث ينبئ كل دليل منها ويقطع في كل جزئية من جزئيات الدعوى إذ الأدلة في المواد الجنائية متساندة يكمل بعضها بعضاً ومنها مجتمعة تتكون عقيدة المحكمة ولا ينظر إلى دليل بعينه لمناقشته على حدة دون باقي الأدلة بل يكفي أن تكون الأدلة في مجموعها كوحدة مؤدية إلى ما قصده الحكم منها ومنتجة في اقتناع المحكمة واطمئنانها إلى ما انتهت إليه، وإذ كان ما ساقه الحكم المطعون فيه وعول عليه من أقوال سائر الشهود - على ما سلف بيانه - ليس إلا استنتاجاً من المقدمات التي استظهرتها المحكمة، وهو مما يدخل في سلطة القاضي الذي له أن يستخلص من وقائع الدعوى، وظروفها، ما يؤيد به اعتقاده في شأن حقيقة الواقعة ما دام ما استخلصه سائغاً متفقاً مع الأدلة المطروحة وليس فيه إنشاء لواقعة جديدة أو دليل مبتدأ ليس له أصل في الأوراق مما يصح أن يوصف بأنه قضاء بعلم القاضي ويكون النعي لذلك غير سديد.
6 - لما كان حديث الحكم من الحبس والتعذيب بمبنى جهاز المخابرات آنذاك ليس إلا عن الدلالات والظروف التي لا بست الحادث أو تلته ومعالجة منه لما أثير في هذا الصدد وانبعاثاً منه في طلب الصورة الصحيحة لما حدث، كما أن تزيد الحكم فيما استطرد إليه لا يعيبه طالما أنه لا أثر له في منطقه أو في النتيجة التي انتهى إليها.
7 - لما كان الحكم قد أشار إلى أن ما قرره المجني عليه عند ضبطه في الدعوى 10 لسنة 1965 أمن دولة عليا، بتاريخ 21/ 7/ 1965، أو عند استجوابه لا يرقى إلى مرتبة الاعتراف بجريمة التخابر، ولا يخرج في مجموعة عن إقراره بالتكليف الصادر له من المسئولين بالاتصال بالسفارة الأمريكية وتبليغهم بما يحصل عليه من معلومات دون ثمة إشارة لما قدمه هو من معلومات إلى ضابط المخابرات الأمريكية حتى يمكن تقويمها من حيث مدى مساسها بمركز البلاد، وذلك على نقيض إقراره الكتابي الذي تضمن باستفاضة كل ما دار بينه وبين الضابط الأمريكي مطابقاً في ذلك فحوى التسجيلات الصوتية التي كانت في حوزة جهاز المخابرات وتراخي تقديمها إلى ما بعد تقديم هذا الإقرار لتحصينها من البطلان، وهو ما يؤكد قالة المجني عليه بأن كان يدون ما يملى عليه، حتى أصبح هذا الإقرار لا يتفق سواء من حيث مظهره وطريقة كتابته وما حواه بإطناب مع القول بأنه كان تسجيلاً لتوبة أو التماساً لصفح، وقد خلص الحكم مما أسلفه من الظروف والقرائن إلى قوله: "إن الالتماس المذكور ما هو في حقيقته إلا إقراراً صريحاً لا لبس فيه من المجني عليه - المتهم في القضية 10 سنة 1965 جنايات أمن دولة عليا - على نفسه باتصاله بأجنبي ومده بمعلومات اعتبرها الحكم الصادر في القضية المذكورة ضارة بالمركز السياسي والدبلوماسي والاقتصادي والحربي للبلاد، مما يعتبر نصاً على اقتراف الجريمة ليس قاصراً على واقعة التكليف والعلم دون غيرهما، وقد وصفه الحكم المذكور بأن المجني عليه يعترف فيه صراحة بكل ما حدث بينه وبين....... وهذا دليل قد جاء على لسانه بأنه كان يتخابر ولا يعتد في هذا المقام بما قرره المجني عليه من أن السبب في تعذيبه كان يقصد ألا يذكر علم المسئولين باتصالاته طالما أنه قد ثبت للمحكمة أن فكرة تحرير الإقرار لم تنبع أصلاً من المجني عليه وإنما كانت بناء على طلب المتهم الأول "الطاعن" على أن يكون في صورة التماس إلى الرئيس السابق وأن المجني عليه لم يحرره طواعية واختياراً بمطلق إرادته وإنما كان تحريره له رضوخاً منه ودفعاً لما وقع عليه من تعذيب لم يطقه تم بأمر المتهم الأول الذي يعلم بالاتهام المسند إلى المجني عليه......، ولما كان ذلك وكان توافر القصد الجنائي مما يدخل في السلطة التقديرية لمحكمة الموضوع والتي تنأى عن رقابة محكمة النقض متى كان استخلاصها سليماً مستمداً من أوراق الدعوى وكان من المقرر أن للمحكمة أن تستنبط من الوقائع والقرائن ما تراه مؤدياً عقلاً إلى النتيجة التي انتهت إليها، وأنه لا يشترط في الدليل أن يكون صريحاً دالاً بنفسه على الواقعة المراد إثباتها بل يكفي أن يكون ثبوتها منه عن طريق الاستنتاج مما تكشف للمحكمة من الظروف والقرائن وترتيب النتائج على المقدمات، فإن الحكم المطعون فيه يكون، للأسباب السائغة التي أوردها، استخلاصاً من ظروف الدعوى وما توحي به ملابساتها قد أصاب صحيح القانون إذ دان الطاعن بجناية الأمر بتعذيب متهم لحمله على الاعتراف، وهو ما لا محل معه من بعد للتحدي بأن ما اقترفه هو جنحة استعمال القسوة التي سقطت بالتقادم.
8 - لما كان من المقرر أنه على المتهم إذا كانت المحكمة قد فاتها أن تعطيه الكلمة الأخيرة أمامها أن يطالبها بذلك فإذا هو لم يفعل فإنه يعد متنازلاً عن حقه في أن يكون آخر من يتكلم باعتبار أنه لم يكن عنده أو لم يبق لديه ما يقوله في ختام المرافعة وكان الطاعن لا يدعي في أسباب طعنه أنه طلب إلى المحكمة التعقيب على أقوال المدعي بالحق المدني أو أن تكون له الكلمة الأخيرة ولا يدعي أن أحداً منعه من ذلك فلا يحق له النعي على الحكم شيئاً في هذا الصدد إذ أن سكوته عن ذلك دليل على أنه لم يجد فيما شهد به المدعي بالحق المدني - بعد أن أبدى دفاعه من قبل ما يستوجب رداً من جانبه مما لا يبطل المحاكمة، فإن ما يثيره الطاعن في هذا الخصوص يكون في غير محله.


الوقائع

اتهمت النيابة العامة كلاً من: (1)........ (الطاعن) و(2)....... و(3)..... بأنهم بصفتهم مستخدمين عموميين الأول رئيساً لهيئة المخابرات العامة والثاني والثالث يعملون بهذه الهيئة: أمروا بتعذيب ........ المتهم في الجناية رقم 10 سنة 1965 أمن عليا لحمله على الاعتراف بمقارفته الجريمة المسندة إليه في الجناية سالفة الذكر. وطلبت معاقبتهم طبقاً للقيد والوصف الواردين بقرار الاتهام. وادعى المجني عليه....... مدنياً قبل المتهمين متضامنين بمبلغ واحد وخمسين جنيهاً على سبيل التعويض المؤقت. ومحكمة جنايات القاهرة قضت في الدعوى حضورياً عملاً بالمادة 126 من قانون العقوبات. بالنسبة للمتهم الأول - الطاعن - وبالمادتين 304/ 1 و381/ 1 من قانون الإجراءات الجنائية بالنسبة للمتهمين الثاني والثالث (أولاً) بمعاقبة المتهم الأول بالأشغال الشاقة مدة عشر سنوات عن التهمة المسندة إليه مع إلزامه أن يدفع للمدعي بالحقوق المدنية مبلغ واحد وخمسين جنيه على سبيل التعويض المؤقت والمصاريف ومبلغ مائة جنيه مقابل أتعاب المحاماة. (ثانياً) ببراءة كل من المتهمين الثاني والثالث من التهمة المسندة إليه ورفض الدعوى المدنية قبله. فطعن المحكوم عليه في هذا الحكم بطريق النقض... إلخ.


المحكمة

حيث إن مبنى الطعن هو أن الحكم المطعون فيه إذ دان الطاعن بجريمة الأمر بتعذيب متهم لحمله على الاعتراف، قد خالف القانون وشابه الخطأ في فهم الواقعة والقصور في التسبيب، والفساد في الاستدلال والبطلان في الإجراءات، ذلك بأن الطاعن كان رئيساً لجهاز المخابرات العامة وقت وقوع الحادث المدعى به مما يجعل أمر محاكمته موكولاً إلى القضاء العسكري وحده بعد استصدار أمر من رئيس الجمهورية وأن يمثل جهاز المخابرات في تشكيل هيئة المحكمة. حسبما تمليه نصوص المواد 70/ أ، جـ، 71، 73 من القانون رقم 100 لسنة 1971 بشأن المخابرات العامة، والتي تقضي ضمناً بإلغاء نص المادة 48 من قانون الأحكام العسكرية الرقيم 25 لسنة 1966 التي استند إليها الحكم في رفض الدفع بعدم اختصاص المحكمة ولائياً بنظر الدعوى، كما لم تستظهر المحكمة إحالة الدعوى إليها من قضاء الإحالة، ولا الدفوع التي أبديت في تلك المرحلة، اعتقاداً منها بأنها من قضايا أمن الدولة، إذ ورد بصدر أسباب حكمها أنها أحيلت إليها من النيابة العامة، وقد خالف الحكم المطعون فيه الثابت بالأوراق فيما انتهى إليه من أن التسجيلات الصوتية المقدمة في الدعوى 10 لسنة 1965 أمن دولة عليا والتي قضى فيها نهائياً بإدانة المطعون ضده في جريمتي التخابر والتهريب، قد تراخى تفريغها حتى يوم 9/ 8/ 1965، بقصد تحصيها - مما شابها من بطلان لتسجيلها خلسة وبغير إذن - بالإقرار المقدم من المطعون ضده في تلك الدعوى في 4/ 8/ 1965، وهو ما يناقض في ذات الوقت حجية الدليل المستمد من تلك التسجيلات والذي كان من بين دعامات قضاء الإدانة في الدعوى المشار إليها، وقد استدل الحكم في ثبوت إصابات المجني عليه مما أثبته المحقق العسكري بمحضره المؤرخ 16/ 3/ 1968 ملتفتاً بذلك عن مضمون الكشف الطبي الموقع عليه عند دخول السجن في 1/ 12/ 1965، فضلاً عن أن الدليل على التعذيب قد اقتصر على رواية المجني عليه المتضاربة وآخر سماعية وروايات لغيرهم جرى بعضها بما وقع عليهم من تعذيب، والبعض الآخر بأن المجني عليه كان بريئاً وقد توسطوا للإفراج عنه، وقد أفاض الحكم دون حاجة الدعوى في الحديث عن عدم مشروعية الحبس بمبنى جهاز المخابرات ومسلك هذا الجهاز حينذاك في البطش والتعذيب، وما حاق ببعض الشهود المشار إليهم مما كان له أثره في ابتناء الحكم على المعلومات دون البيانات، كما خلص إلى أن تعذيب المجني عليه كان لحمله على الاعتراف رغم أن الإقرار المقدم منه لم يكن سوى التماساً لرئيس الجمهورية السابق وقد أشار فيه إلى أنه هو الذي كلفه بالاتصال بالأمريكيين ولم يجحد المجني عليه الاتصال بهم ولا التخابر معهم، مما مؤداه أن تعذيبه بفرض حدوثه - لم يكن بقصد حمله على الاعتراف ولا يعدو لذلك أن يكون جنحة استعمال قسوة انقضت بالتقادم، هذا إلى أن الطاعن لم يكن آخر من تحدث في المرافعة، كل ذلك يعيب الحكم بما يوجب نقضه.
وحيث إن الحكم المطعون فيه قد حصل واقعة الدعوى في قوله: "أن المتهم الثاني......... بصفته رئيساً لهيئة الأمن القومي بجهاز المخابرات العامة، أبلغ بتاريخ 20/ 5/ 1965 نيابة أمن الدولة العليا بأن المجني عليه الصحفي......... وهو رئيس تحرير جريدة الأخبار يقوم بالتخابر والعمل لحساب المخابرات الأمريكية وضد أمن وسلامة الدولة وبأنه سيجتمع مع مندوب المخابرات الأمريكية في الساعة الثانية من مساء يوم الأربعاء 21 يوليه سنة 1965 بسكنه بالقاهرة...... أو في منزله بالإسكندرية........ وطلب الأمر بضبط هذا الاجتماع وتفتيش مسكنيه ومكتبه بالجريدة، وبتاريخ 21/ 7/ 1965 قام المتهم الثالث....... بصفته وكيل هيئة الأمن القومي على رأس قوة من أفراد المخابرات العامة إلى الإسكندرية ومعهم وكيل نيابة أمن الدولة حيث تم القبض على المجني عليه أثناء جلوسه في حديقة داره مع........ الملحق بالسفارة الأمريكية ونقل من الإسكندرية في الساعة الرابعة مساء مكبل اليدين ومعصب العينين إلى القاهرة حيث وصلوا دار المخابرات العامة قبيل غروب الشمس واحتجزه فيها دون ثمة سؤال، حتى إذا ما كانت الساعة التاسعة والنصف من مساء اليوم التالي 22/ 7/ 1965 مثل المجني عليه أمام رئيس نيابة أمن الدولة العليا واستمر التحقيق معه وبحضور النائب العام السابق حتى صباح يوم 23/ 7/ 1965 حيث أمر بحبسه احتياطياً وبدلاً من أن يرحل المجني عليه إلى أحد السجون العمومية أو المركزية تنفيذاً لأمر الحبس الصادر ضده أودع سجن المخابرات دون أمر كتابي صريح من النيابة العامة، ....... ونظراً لأن المجني عليه لم يعترف عند ضبطه أو استجوابه بالتهمة المسندة إليه، ولما كانت التسجيلات الصوتية التي حصلت عليها هيئة الأمن القومي بالمخابرات العامة والتي سجلت بعض اجتماعات المجني عليه مع الضابط الأمريكي قد أخذت بطريق غير مشروع مما خشي معه تقديم هذه التسجيلات إلى المحقق يوم بدء التحقيق في 22/ 7/ 1965 فقد طلب المتهم الأول......... "الطاعن" من المجني عليه عقب استجوابه أول مرة أن يكتب إقراراً في صورة التماس للرئيس السابق - ......... - يعترف فيه صراحة بالتهمة المنسوبة إليه وعلى ألا يذكر أن اتصاله كان بتكليف من المسئولين وإذ رفض المجني عليه ذلك الطلب حتى أمر المتهم الأول رئيس المخابرات العامة بتعذيبه حتى يذعن لما طلبه منه وتنفيذاً لذلك الأمر اقتاده معذبوه إلى زنزانة بالدور الأرضي بمبنى المخابرات بداخلها مقعد دائري بين ألفاظ التهديد والوعيد ثم جردوه من ملابسه حتى أصبح كيوم ولدته أمه وسلطوا عليه الكشافات المضيئة القوية التي كادت تعمى عينيه ثم انهالوا عليه ضرباً بالأيدي وركلاً بالأقدام ثم قيدوه إلى الحائط من يديه وقدميه وقاموا بنزع شعر جسده وعانته بأيديهم وفي قسوة أخذوا يلدغونه بأظافرهم في جسده ثم ربطوا قضيبه بسلك كهربائي وأطلقوا قيده وأخذوا يجذبونه منه وانهالت عليه ألفاظ السباب البذيئة حتى سب أمه اضطر إلى الرضوخ لمطلبهم لعدم تحمله بما لاقاه من ألوان هذا التعذيب البدني فصعدوا به إلى غرفة بالدور العلوي حيث أحسنوا وفادته وبدأ يكتب ما يرضون عنه أو يملوه عليه، حتى إذ لم يمتثل لأوامرهم أو يكتب ما لا يرضون عنه أنزلوه إلى زنزانته بالدور الأرضي ليعيدوا عليه الكرة ويقدموا له وجبة أخرى من التعذيب المماثل فضلاً عن حرمانه من الطعام والشراب حتى اضطر أثناء ذلك إلى شرب ماء الاستنجاء بل وشرب بوله واستمر الحال على هذا لمنوال بين تعذيب وراحة حي انتهى المجني عليه من كتابة ما راق لهم من إقرار وبالصورة التي قدم بها هذا الإقرار إلى المحقق في 4/ 8/ 1965، وكان المتهمان الأول والثاني يترددان على المجني عليه أثناء تعذيبه ومعهما بعض المتهمين في القضية رقم 9 لسنة 1965 أمن دولة عليا المعروفة باسم قضية الحزب الشيوعي العربي وهم...... ،........, ......., ......., ........ وذلك إرهاباً لهم وزهواً بسلطتهم، وكان المجني عليه أثناء استجوابه فيما جاء بالإقرار المذكور واقعاً تحت تأثير ما ذاقه من ألوان التعذيب هذا وقد ترك التعذيب الجسدي بالمجني عليه آثاراً ظل بعضها ظاهراً حتى أثبته المحقق العسكري في 16/ 3/ 1968 عند مناظرته المجني عليه بمناسبة سؤاله في الشكوى المقدمة منه بتاريخ 25/ 2/ 1968 بشأن تعذيبه وهي علامات سوداء أسفل الركبة وأيضاً الساق ناحية القدم كما لاحظ وجود أثر جرح غائر في منتصف الركبة اليمنى ووجود علامتين أسفل الذقن وعلامات غائرة حول رأس القضيب كما ثبت من الكشف الطبي الموقع على المجني عليه في 3/ 4/ 1968 بليمان طرة أثر التئام قديم لجرح صغير بقمة الرأس وأثر إلتآمين بمقدم الساق الأيسر، وبعد انتهاء التحقيق رحل إلى سجن الاستئناف في 1/ 12/ 1965 حيث حرر رسالة في 6/ 12/ 1965 إلى الرئيس السابق جمال عبد الناصر يشكو فيها مما تعرض له من تعذيب بمبنى المخابرات العامة ومر بها إلى الصحفي........ صاحب دار الصياد بلبنان الذي عرضها على السيد.......... الذي نصح بعدم إبلاغها خوفاً على حياة المجني عليه فيما لو علم بها المتهم الأول، وقدم المجني عليه لمحاكمته أمام المحكمة العسكرية العليا حيث أفضى إلى هيئة الدفاع عنه ومن بينهم الأستاذ........ المحامي بما تعرض له من تعذيب، وقضت تلك المحكمة بمعاقبته بالأشغال الشاقة المؤبدة، ثم رحل إلى ليمان طره حيث زارته لجنة الحريات المشكلة من بعض أعضاء مجلس الشعب لتقصي الحقائق وكان من بين أعضائها السيد.......، والسيدة......... اللذين التقى بهما المجني عليه وأخبرهما بما وقع عليه من تعذيب، كما روى للدكتور........ أحد زملائه بالليمان ما حدث له في هذا الشأن، وقد حاول بعض أصدقاء المجني عليه وهم السيد....... ورئيس وزراء السودان السابق والسيد....... سفير العراق السابق بمصر المتوسط لدى الرئيس السابق......... للإفراج عنه غير أن مسعاهما قد باء بالفشل لعدم استجابة الرئيس السابق لمطلبهم تأديباً للمجني عليه جزاء ما نسبه إليه من أن منع الولايات المتحدة الأمريكية توريد القمح إلى مصر سيرغمه على الركوع لها فضلاً عن الكيد للولايات المتحدة الأمريكية هذا بالإضافة إلى ما قرره المتهم الأول للدكتور......... بأن المجني عليه قد ظلم في قضيته.
وقد قضت المحكمة بحكمها المطعون فيه بمعاقبة المتهم الأول "الطاعن بالأشغال الشاقة عشر سنوات وبإلزامه بمبلغ 51 جنيهاً تعويضاً مؤقتاً، وببراءة المتهمين الثاني والثالث وقد ساق الحكم على ثبوت الواقعة لديه على الصورة سالفة البيان ما ينتجها من وجوه الأدلة السائغة الواردة في المساق المتقدم، بما تتوافر به كافة العناصر القانونية لجريمة الأمر بتعذيب متهم لحمله على الاعتراف التي دان بها الطاعن، وتؤدي إلى ما رتبه الحكم عليها. لما كان ذلك، وكان قضاء هذه المحكمة قد جرى على أن المادة 48 من قانون الأحكام العسكرية الرقيم 25 لسنة 1966 تنص على أن السلطات القضائية العسكرية هي وحدها التي تقرر ما إذا كان الجرم داخلاً في اختصاصها أولاً وكانت المذكرة الإيضاحية للقانون المذكور قد نصت على أن هذا الحق قد قرره القانون للسلطات القضائية العسكرية وذلك على مستوى كافة مراحل الدعوى ابتداء من تحقيقها حتى الفصل فيها، وكانت النيابة العسكرية عنصراً أصيلاً من عناصر القضاء العسكري وتمارس السلطات الممنوحة للنيابة العامة بالنسبة للدعاوى الداخلة في اختصاص القضاء العسكري طبقاً للمواد 1، 28، 30 من القانون السالف ذكره، فإنها هي التي تختص بالفصل فيما إذا كانت الجريمة تدخل في اختصاصها وبالتالي في اختصاص القضاء العسكري، وقرارها في هذا الصدد هو القول الفصل الذي لا يقبل تعقيباً، فإذا رأت عدم اختصاصها بجريمة ما تعين على القضاء العادي أن يفصل فيها دون أن يعيدها مرة أخرى إلى السلطات العسكرية التي قالت كلمتها في هذا الخصوص وإذ كان الثابت مما سطره الحكم المطعون فيه وبما لا يماري فيه الطاعن أن تحقيقات الدعوى الماثلة قد أحيلت إلى النيابة العسكرية فأجابت بكتابها المؤرخ في 1 من ديسمبر سنة 1974 بعدم اختصاص القضاء العسكري بنظرها، وهو ما ينعقد معه الاختصاص بالفصل فيها للقضاء العادي، وكان الحكم المطعون فيه قد ألتزم هذا النظر وأشار إلى أنه ليس في أحكام القانون 100 لسنة 1971 في شأن المخابرات العامة ما يخرج الدعوى المتصلة به من يد النيابة العسكرية التي تباشر بالنسبة لها كافة سلطاتها المخولة لها يوجب قانون الأحكام العسكرية الرقيم 25 لسنة 1966، ومنها حقها في تقرير ما إذا كانت الجريمة تدخل في اختصاصها أم لا طبقاً لنص المادة 48 منه، ومن ثم يكون الحكم قد أصاب صحيح القانون فيما انتهى إليه من رفض الدفع بعدم اختصاص المحكمة ولائياً بنظر الدعوى ويكون النعي عليه لذلك في غير محله، ولا تجوز المحاجة من بعد بالتزام ما نص عليه القانون 100 لسنة 1971 المشار إليه في شأن الإذن برفع الدعوى أو تمثيل جهاز المخابرات في تشكيل هيئة المحكمة طالما أن الدعوى قد أقصيت عن مجال تطبيق أحكامه. لما كان ذلك، وكان ما أبداه الدفاع في مرافعته وأكده بما ساقه بأسباب طعنه بشأن الطلبات والدفوع التي أبداها أمام مستشار الإحالة ثم صدور نسخة الحكم الأصلية معنونة باسم محكمة جنايات القاهرة، هو مما يقطع يقيناً بإحالة الدعوى إليها من مستشار الإحالة، ولما كانت العبرة في الكشف عن ماهية الحكم هي بحقيقة الواقع، وكان الحكم المطعون فيه قد صدر في الواقع من محكمة جنايات القاهرة مشكلة وفق قانون الإجراءات الجنائية وليست باعتبارها محكمة أمن دولة عليا، وهو ما لا يجادل فيه الطاعن، فإن ما يثيره حول ما ورد بديباجة الحكم من أن الدعوى أحيلت إلى المحكمة من النيابة العامة، مردود بأنه مجرد خطأ في الكتابة وزلة قلم لا تخفى ولم يكن نتيجة خطأ من المحكمة في فهمها واقع الدعوى، هذا إلى أن الطعن بالنقض يقصد منه العصمة من مخالفة القانون أو الخطأ في تطبيقه، لتمكين القانون وإجراء أحكامه لا أن يكون ذريعة إلى تجاوز حدوده. لما كان ذلك، وكان الطاعن لم يبين ماهية الدفاع التي أبداها أمام مستشار الإحالة وأغفلت المحكمة الرد عليها، فإنه لا يقبل منه النعي على الحكم بذلك، لما هو مقرر من أنه يشترط لقبول الطعن أن يكون واضحاً محدداً. لما كان ذلك، وكان ما سطره الحكم من أن التسجيلات الصوتية لبعض الأحاديث التي دارت بين المجني عليه وضابط المخابرات الأمريكي قد ظلت تحت هيئة الأمن القومي منذ 7/ 7/ 1965 حتى 9/ 8/ 1965 وإلى ما بعد تقديم المجني عليه الإقرار المؤرخ 4/ 8/ 1965، له معينه من الأوراق فإن النعي لذلك بدعوى الخطأ في الإسناد تكون ولا محل لها، ولا ينال من الحكم المطعون فيه أن يكون قد استخلص من تراخي تفريغها إلى ما بعد تقديم الإقرار المشار إليه أن ذلك كان بقصد تحصينها مما شابها من البطلان لتسجيلها خلسة وبغير الطريق الذي رسمه القانون، مناقضاً بذلك الاعتداد بتلك التسجيلات ضمن دعائم القضاء بالإدانة في دعوى التخابر رقم 10 لسنة 1965 أمن دولة عليا، ذلك بأنه من المقرر أن تقدير الدليل في دعوى لا ينسحب أثره إلى دعوى أخرى لأن قوة الأمر المقضي للحكم في منطوقه دون الأدلة المقدمة في الدعوى ولانتفاء الحجية بين حكمين في دعويين مختلفين موضوعاً وسبباً. لما كان ذلك، وكان الحكم قد استدل على أن تعذيب المجني عليه قد ترك آثاراً بجسده مما أثبته المحقق العسكري بمحضره المؤرخ 16/ 3/ 1968 حين عدد شطراً من تلك الآثار، كما أورد الكشف الطبي الموقع عليه في 3/ 4/ 1968 شطراً أخرى منها، وإن يحزم بسببها، ومن ثم فلا تثريب عليه إذا هو التفت عن التقرير الطبي الموقع على المجني عليه عند دخوله السجن في 1/ 12/ 1965، الذي صمت عن الإشارة إلى تلك الآثار، لما هو مقرر من أن لمحكمة الموضوع أن تفاضل بين تقارير الخبراء وتأخذ منها بما تراه وتطرح ما عداه إذ أن ذلك أمر يتعلق بسلطتها في تقدير الدليل ولا معقب عليه فيه، وأن لها أن تجزم بما لم يجزم به الخبير في تقريره متى كانت وقائع الدعوى قد أيدت ذلك عندها وأكدته لديها. لما كان ذلك، وكان وزن أقوال الشاهد وتقدير الظروف التي يؤدي فيها شهادته وتعويل القضاء على أقواله مهما وجه إليها من مطاعن وحام حولها من شبهات مرجعه إلى محكمة الموضوع تنزله المنزلة التي تراها وتقدره التقدير الذي تطمئن إليه، وهي متى أخذت بشهادته فإن ذلك يفيد أنها أطرحت جميع الاعتبارات التي ساقها الدفاع لحملها على عدم الأخذ بها، كما لا يعيب الحكم تناقض أقوال الشاهد - على فرض حصوله - طالما أنه استخلص الإدانة من أقواله بما لا تناقض فيه، وكان لا مانع في القانون من أن تأخذ المحكمة بالأقوال التي ينقلها شخص عن آخر متى اطمأنت إليها ورأت أنها صدرت حقيقة عمن رواها وكانت تمثل الواقع في الدعوى - وهو الحال في الدعوى المطروحة - فإن ما يثيره الطاعن من منازعة في سلامة استناد الحكم إلى أقوال المجني عليه والشهود إنما ينحل في حقيقته إلى جدل في تقدير الدليل وهو ما لا تجوز إثارته أمام محكمة النقض. لما كان ذلك، وكان النعي بأن الحكم قد استدل على التعذيب كذلك برواية فريق انصبت على تعذيبهم هم، وبأقوال من توسطوا للإفراج عن المطعون ضده، وأنه أفاض دون حاجة الدعوى في الحديث عن الحبس بمبنى جهاز المخابرات ومسلكه حينذاك في البطش والتعذيب وما حاق بغير المجني عليه، مردوداً، بما هو مقرر من أن لمحكمة الموضوع الحق في أن تستخلص من أقوال الشهود وسائر العناصر المطروحة أمامها على بساط البحث والصورة الصحيحة لواقعة الدعوى حسبما يؤدي إليه اقتناعها، وأن تطرح ما يخالفه من صور أخرى ما دام استخلاصها سائغاً مستنداً إلى أدلة مقبولة في العقل والمنطق ولها أصلها في الأوراق، ولا يشترط أن تكون الأدلة التي اعتمد عليها الحكم بحيث ينبئ كل دليل منها ويقطع في كل جزئية من جزئيات الدعوى إذ الأدلة في المواد الجنائية متساندة يكمل بعضها بعضاً ومنها مجتمعة تتكون عقيدة المحكمة ولا ينظر إلى دليل بعينه لمناقشته على حدة دون باقي الأدلة بل يكفي أن تكون الأدلة في مجموعها كوحدة مؤدية إلى ما قصده الحكم منها ومنتجة في اكتمال اقتناع المحكمة واطمئنانها إلى ما انتهت إليه، وإذ كان ما ساقه الحكم المطعون فيه وعول عليه من أقوال سائر الشهود - على ما سلف بيانه - ليس إلا استنتاجاً من المقدمات التي استظهرتها المحكمة. وهو ما يدخل في سلطة القاضي الذي له أن يستخلص من وقائع الدعوى، وظروفها، ما يؤيد به اعتقاده في شأن حقيقة الواقعة ما دام ما استخلصه سائغاً متفقاً مع الأدلة المطروحة وليس فيه إنشاء لواقعة جديدة، أو دليل مبتدأ ليس له أصل في الأوراق مما يصح أن يوصف بأنه قضاء بعلم القاضي، ويكون النعي لذلك غير سديد. لما كان ذلك، وكان حديث الحكم من الحبس والتعذيب بمبنى جهاز المخابرات آنذاك ليس إلا عن الدلالات والظروف التي لا بست الحادث أو تلته ومعالجة منه لما أثير في هذا الصدد وانبعاثاً منه في طلب الصورة الصحيحة لما حدث، كما أن تزيد الحكم فيما استطرد إليه لا يعيبه طالما أنه لا أثر له في منطقه أو في النتيجة التي انتهى إليها. لما كان ذلك، وكان الحكم قد أشار إلى أن ما قرره المجني عليه عند ضبطه في الدعوى 10 لسنة 1965 أمن دولة عليا، بتاريخ 21/ 7/ 1965، أو عند استجوابه لا يرقى إلى مرتبة الاعتراف بجريمة التخابر، ولا يخرج في مجموعة عن إقراره بالتكليف الصادر له من المسئولين بالاتصال بالسفارة الأمريكية وتبليغهم بما يحصل عليه من معلومات، دون ثمة إشارة لما قدمه هو من معلومات إلى ضابط المخابرات الأمريكية حتى يمكن تقويمها من حيث مدى مساسها بمركز البلاد، وذلك على نقيض إقراره الكتابي الذي تضمن باستفاضة كل ما دار بينه وبين الضابط الأمريكي مطابقاً في ذلك فحوى التسجيلات الصوتية التي كانت في حوزة جهاز المخابرات وتراخي تقديمها إلى ما بعد تقديم هذا الإقرار لتحصينها من البطلان، وهو ما يؤكد قالة المجني عليه بأنه كان يدون ما يملى عليه، حتى أصبح هذا الإقرار لا يتفق سواء من حيث مظهره وطريقة كتابته وما حواه بإطناب مع القول بأنه كان تسجيلاً لتوبة أو التماساً لصفح، وقد خلص الحكم مما أسلفه من الظروف والقرائن إلى قوله: "أن الالتماس المذكور ما هو في حقيقته إلا إقرار صريح لا لبس فيه من المجني عليه - المتهم في القضية 10 سنة 1965 جنايات أمن دولة عليا - على نفسه باتصاله بأجنبي ومده بمعلومات اعتبرها الحكم الصادر في القضية المذكورة ضارة بالمركز السياسي والدبلوماسي والاقتصادي والحربي للبلاد، مما يعتبر نصاً على اقتراف الجريمة ليس قاصراً على واقعة التكليف والعلم دون غيرهما، وقد وصفه الحكم المذكور بأن المجني عليه يعترف فيه صراحة بكل ما حدث بينه وبين...... وهذا دليل قد جاء على لسانه بأنه كان يتخابر...... ولا يعتد في هذا المقام بما قرره المجني عليه من أن السبب في تعذيبه كان يقصد ألا يذكر علم المسئولين باتصالاته طالما أنه قد ثبت للمحكمة أن فكرة تحرير الإقرار لم تنبع أصلاً من المجني عليه وإنما كانت بناء على طلب المتهم الأول "الطاعن" على أن يكون في صورة التماس إلى الرئيس السابق وأن المجني عليه لم يحرره طواعية واختياراً بمطلق إرادته وإنما كان تحريره له رضوخاً منه ودفعاً لما وقع عليه من تعذيب لم يطقه تم بأمر المتهم الأول الذي يعلم بالاتهام المسند إلى المجني عليه. لما كان ذلك، وكان توافر القصد الجنائي مما يدخل في السلطة التقديرية لمحكمة الموضوع والتي تنأى عن رقابة محكمة النقض متى كان استخلاصها سليماً مستمداً من أوراق الدعوى، وكان من المقرر أن للمحكمة أن تستنبط من الوقائع والقرائن ما تراه مؤدياً عقلاً إلى النتيجة التي انتهت إليها، وأنه لا يشترط في الدليل أن يكون صريحاً دالا بنفسه على الواقعة المراد إثباتها بل يكفي أن يكون ثبوتها منه عن طريق الاستنتاج مما تكشف للمحكمة من الظروف والقرائن وترتيب النتائج على المقدمات، فإن الحكم المطعون فيه يكون - للأسباب السائغة التي أوردها، استخلاصاً من ظروف الدعوى وما توحي به ملابساتها قد أصاب صحيح القانون إذ دان الطاعن بجناية الأمر بتعذيب متهم لحمله على الاعتراف، وهو ما لا محل معه من بعد للتحدي بأن ما اقترفه هو جنحة استعمال القسوة التي سقطت بالتقادم. لما كان ذلك، وكان من المقرر أنه على المتهم إذا كانت المحكمة قد فاتها أن تعطيه الكلمة الأخيرة أمامها أن يطالبها بذلك فإذا هو لم يفعل فإنه يعد متنازلاً عن حقه في أن يكون آخر من يتكلم باعتبار أنه لم يكن عنده أو لم يبق لديه ما يقوله في ختام المرافعة وكان الطاعن لا يدعى في أسباب طعنه أنه طلب إلى المحكمة التعقيب على أقوال المدعي بالحق المدني أو أن تكون له الكلمة الأخيرة ولا يدعى أن أحداً منعه من ذلك فلا يحق له النعي على الحكم شيئاً في هذا الصدد إذ أن سكوته عن ذلك دليل على أنه لم يجد فيما شهد به المدعي بالحق المدني - بعد أن أبدى دفاعه من قبل ما يستوجب رداً من جانبه مما لا يبطل المحاكمة، فإن ما يثيره الطاعن في هذا الخصوص يكون في غير محله.